Эмиссия ценных бумаг

	Загрузить архив:
	Файл: ref-23745.zip (122kb [zip], Скачиваний: 156) скачать

Оглавление

Введение ………………………………………………………………………..…..…… 6

1. Общие положения об эмиссии ценных бумаг.

1.1 Понятие и сущность эмиссии ценных бумаг …………………………………....10

1.2 Законодательство Российской Федерации в сфере регулирования эмиссии ценных

бумаг ………………………………………………………………………………………… 20

1.3 Понятие, правовая природа и виды акций ………………………………………....24

1.4 Понятие, правовая природа и виды облигаций……………………………………..34

2. Процедура эмиссии ценных бумаг.

2.1 Принятие решения о размещении ценных бумаг ……………………………….….41

2.2 Утверждение   решенияо   выпуске (дополнительном

выпуске) ценных бумаг …………………………………………………………………....48

2.3 Государственная   регистрациявыпуска

(дополнительного выпуска) ценных бумаг………………………………………………49

2.4 Размещение ценных бумаг ……………………………………………………. ………64

2.5 Государственная    регистрация    отчета   об    итогах   выпуска

(дополнительного выпуска) ценных бумаг………………………………………….……73

3. Виды эмиссий ценных бумаг

3.1 Эмиссия акций, размещаемых при учреждении

акционерного общества ………………………………………………………………….. 78

3.2 Эмиссия дополнительных акций акционерного общества,

размещаемых путем распределения среди акционеров …………………………….. ..81

3.3 Эмиссия акций, размещаемых путем конвертации

при изменении номинальной стоимости, при

изменении прав, при консолидации и дроблении …………………………………… ..89

3.4 Эмиссия ценных бумаг, размещаемых путем подписки …………………………..95

3.5 Эмиссия ценных бумаг, размещаемых путем

конвертации в них конвертируемых ценных бумаг ………………………………… 108

3.6 Эмиссия ценных бумаг при реорганизации юридических лиц …………………111

3.7 Эмиссия ценных бумаг иностранных эмитентов в РФ …………………………..122

Заключение ………………………………………………………………..….. ……..126

Список литературы ……………………………………………………………….129

Введение

Актуальность темы. В настоящее время одной из важнейших проблем становления экономики в России является формирование рынка ценных бумаг. Международный опыт показывает, что в условиях рыночных отношений ценные бумаги выступают действенным механизмом распределения, перераспределения, а также аккумуляции временно свободных денежных средств и их направления в форме инвестиций в промышленное производство, торговлю или сферу услуг. Таким образом, рынок ценных бумаг является неотъемлемой составляющей системы функционирования механизма рыночной экономики.

В рыночных отношениях ценные бумагивыполняют ряд важных функций. На уровне макроэкономики рынок ценных бумаг создает условия для перелива капиталов, структурных преобразований экономики. Микроэкономический аспект ценных бумаг заключается в том, что они являются средством получения дохода, выполняют функцию удовлетворения имущественных интересов граждан и юридических лиц. Наряду с кредитованием, ценные бумаги выступают одним из основных способов привлечения инвестиций.

В соответствии со сложившейся мировой практикой рынок ценных бумаг регулируется государством. Процесс формирования системы правовых и организационных механизмов регулирования рынка ценных бумаг в России начался сравнительно недавно.

В юридической литературе ценные бумаги, их правовое положение являются предметом дискуссии и публикаций многих современных ученых.

Благодаря работам Алдохина С.Г.,  Жданова Д.В., Ломакина Д.В., Редъкина И.В., Синенко А.Ю., Шевченко Г.Н. и других отечественных цивилистов сформировалась качественно новая юридическая дисциплина – правовое регулирование рынка ценных бумаг. Их трудыстали достойным продолжением теоретических изысканий правоведов начала 20 века – Г.В. Шершеневича Г.Ф. и О.С. Иоффе.

Однако, несмотря на возросший интерес к проблемам, посвященным ценным бумагам, вопросы правового обеспечения эмиссии корпоративных ценных бумаг до последнего времени не освещались в полном объеме и не привлекали должного внимания исследователей. Между тем, именно на этом этапе закладываются основы будущих правоотношений, связанных с размещением и обращением ценных бумаг, затрагивающие интересы широкого круга граждан и юридических лиц. Законность осуществления эмиссионного процесса «служит основой для совершения дальнейших сделок по их обращению и правовой гарантией реализации и защиты прав, удостоверенных эмиссионной ценной бумагой»[1].

Современные исследования посвящены главным образом общим вопросам теории ценных бумаг, проблемам функционирования рынка ценных бумаг, осуществления и защиты прав их владельцев. Наибольшее внимание уделяется правовому регулированию обращения неэмиссионных (товарных) ценных бумаг (вексель, чек, коносамент).

В юридической литературе сложилось разделение эмиссионных ценных бумаг на двегруппы[2]:

· государственные (муниципальные) эмиссионные ценные бумаги;

· корпоративные эмиссионные ценные бумагами.

В основу такого разделения положен вид эмитента[3]. Ценные бумаги первой группы эмитируются публичными образованиями (Российской Федерацией, ее субъектами и муниципальными образованиями). К эмитентам ценных бумаг второй группы относятся коммерческие организации (преимущественно хозяйственные товарищества и общества), а также в случаях, установленных законом, иными ненормативными актами, и некоммерческие организации[4].

Объектом данного исследования являются общественные правоотношения, складывающиеся в сфере правового регулирования эмиссииценных бумаг.

Предметом исследования являются различные виды ценных бумаг, их особенности, содержание, а также основные направления гражданско-правового регулирования их выпуска и оборота.

Основная цель исследования состоит в гражданско-правовом анализе проблем, связанных с понятием и содержанием ценных бумаг, а также рассмотрением вопросов правового регулирования их выпуска (эмиссии).

Для раскрытия темы автором дипломной работы были поставлены следующие задачи:

- обозначить основные проблемы защиты прав инвесторов в ходе осуществления эмиссии ценных бумаг;

- рассмотреть правоотношения, возникающие по поводу только эмиссионных корпоративных ценных бумаг[5];

- исследовать правовую природу, сущность и значение эмиссии корпоративных ценных бумаг;

- рассмотреть особенности эмиссии наиболее массовых корпоративных ценных бумаг (акций и облигаций);

- проанализировать законодательство о рынке ценных бумаг.

Источником работы являются нормативные акты России, судебная практика, а также научные труды российских авторов, в том числе вышеуказанных.

Научная ценность работы. Изучение правовых аспектов регулирования эмиссии корпоративных ценных бумаг необходимо для совершенствования законодательства, установления единообразной правоприменительной (в том числе судебной) практики. Четкая нормативная регламентация эмиссии, дальнейшее развитие законодательства в этой сфере, эффективная защита прав инвесторов - все это необходимые условия снижения рисков, свойственных рынку эмиссионных ценных бумаг, а также расширения практики финансирования отечественных предприятий за счет эмиссии путем привлечения временно свободных денежных средств (иного имущества) юридических лиц и граждан.

Эмиссионные ценные бумаги составляют подавляющее большинство обращающихся в РФ ценных бумаг. Всего по разным оценкам в РФ из 2,6 млн. юридических лиц более половины имеют организационно правовую форму акционерного общества[6].

Необходимо отметить, что в настоящее время к ценным бумагам возрос интерес отечественных предпринимателей, которых интересует процесс привлечения дополнительных капиталов путем эмиссии корпоративных облигаций.

В российском законодательстве сформировался особый комплекс нормативных актов различного уровня, регламентирующих эмиссию ценных бумаг. Данные акты не всегда последовательны, содержат пробелы, противоречия и требуют своего совершенствования. Формирующаяся при этом судебная практика не всегда одинакова. Необходимость ее единообразного толкования является важным условием защиты прав и законных интересов владельцев эмиссионных ценных бумаг.

Многочисленные конфликтные ситуации в ходе эмиссии являются предметом судебных разбирательств и широко обсуждаются в средствах массовой информации. Это свидетельствует о недостаточности защиты прав инвесторов и о повышенном общественном внимании к экономическим и социальным последствиям эмиссии ценных бумаг.

I. Общие положения об эмиссии ценных бумаг

1.1 Понятие и сущность эмиссии ценных бумаг

Под эмиссией (от латинского emissio - выпуск) понимается выпуск в обращение денег и ценных бумаг, осуществляемый государством или под его контролем. Данное определение имеет общий характер, однако точно формулирует наиболее важные черты эмиссии.

Результатом эмиссии является поступление ценных бумаг в обращение. Данное определение не делает различий между группами ценных бумаг. Однако, как будет обосновано ниже, в результате эмиссии в обращение могут поступать только эмиссионные ценные бумаги.

В Российской Федерации (далее РФ) выделение эмиссионных ценных бумаг в отдельную, самостоятельную группу произошло с принятием Федерального закона (далее ФЗ) «О рынке ценных бумаг» от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ. Это указывает на новый этап развития современного законодательства, регулирующего российский фондовый рынок. Согласно статье 2 указанного закона эмиссионная ценная бумага - любая ценная бумага, в том числе бездокументарная, характеризуется следующими признаками:

· закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных законом формы и порядка;

· размещается выпусками;

· имеет равный объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги.

Таким образом, в отличие от неэмиссионных ценных бумаг (например, таких как вексель), опосредующих правоотношения индивидуального характера, эмитент эмиссионных ценных бумаг вступает в однородные отношения с большим количеством кредиторов.

Размещение эмиссионных ценных бумаг выпусками является наиболее характерным их признаком. Под выпуском ценных бумаг согласно статье 2 ФЗ «О рынке ценных бумаг» понимается совокупность ценных бумаг одного выпуска, которые обеспечивают одновременно одинаковый объем прав владельцев и равные условия эмиссии (первичного размещения). Указанное определение сформулировано императивно. Однако законодательству известны по крайней мере три случая правомерного предоставления неравных условий размещения (ст. 24 ФЗ «О рынке ценных бумаг»). Поэтому было бы более корректно сформулировать определение выпуска, употребив условную конструкцию нормы в отношении равных условий размещения - «если иное не предусмотрено законом».

Два основных элемента выпуска ценных бумаг - одинаковые права владельцев в пределах одного выпуска и равные условия первичного размещения, - дополнены еще одним, предусмотренным ст. 16 ФЗ «О рынке ценных бумаг». Согласно этой статье эмиссионные ценные бумаги с одним государственным регистрационным выпуском эмитируются в одной форме.

ФЗ «О рынке ценных бумаг» прямо относит к эмиссионным ценным бумагам только акции и облигации. Помимо этого указанный закон устанавливает правило, согласно которому любые имущественные и неимущественные права, закрепленные в документарной или бездокументарной форме, независимо от их наименования, являются эмиссионными ценными бумагами, если условия их возникновения и обращения соответствуют совокупности легальных признаков эмиссионной ценной бумаги.

Согласно этому правилу к эмиссионным ценным бумагам дополнительно могут быть отнесены следующие: жилищный сертификат, опционное свидетельство и пай инвестиционного паевого фонда. Признаки этих ценных бумаг соответствуют требованиям, установленным ст. 2 ФЗ «О рынке ценных бумаг» к эмиссионным ценным бумагам. В настоящей работе будут рассмотрены особенности эмиссии акций и облигаций.

В научной литературе высказывались несколько основных точек зрения на понятие «эмиссия ценных бумаг».

Так, М.И Брагинский рассматривает эмиссию как одностороннюю сделку, в отличие от договора: «Договор... представляет собой двух или многостороннюю сделку. В этом качестве договор противостоит односторонним сделкам, примерами которых могут быть, в частности, и эмиссия ценных бумаг, и завещание, и разнарядка покупателя или поставщика. Все эти сделки относятся к числу односторонних, поскольку для их совершения в соответствии с законом, иными правовыми актами или соглашением сторон необходимо и достаточно выражения воли одной стороны...»[7].

Другой позиции придерживается И.В. Редькин. По его мнению, эмиссия ценных бумаг с юридической точки зрения представляет собой совокупность одно- и многосторонних сделок, а также административных актов, совершаемых в предписываемой законодательством форме и последовательности (процедура эмиссии), объединенных общим намерением эмитента выпустить ценные бумаги в обращение[8].

Такое понимание эмиссии ценных бумаг поддерживает и А.Ю. Синенко[9]. По его мнению, оно сформировано в соответствии со смыслом легального определения ФЗ «О рынке ценных бумаг», согласно ст. 2 которого эмиссия ценных бумаг — установленная законом последовательность действия эмитента по размещению эмиссионных ценных бумаг. Он соглашается с квалификацией эмиссии ценных бумаг как процесса возникновения особой совокупности юридических фактов, объединенных одной целью.

В обоснование представленной позиции приводится следующий аргумент: одним из этапов процедуры эмиссии ценных бумаг является их размещение. В соответствии со ст. 2 ФЗ «О рынке ценных бумаг» размещение - это отчуждение эмитентом ценных бумаг первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок. Поскольку указано на участие в таких сделках по крайней мере двух субъектов правоотношений - эмитента и первых владельцев ценных бумаг, понятно, что в качестве сделок могут выступать только договоры. Волеизъявления одной стороны для реализации эмиссии ценных бумаг недостаточно. Следовательно, понимание эмиссии ценных бумаг как односторонней сделки не соответствует законодательному определению этого термина.

Ст. 19 и последующие статьи ФЗ «О рынке ценных бумаг» термин «эмиссия ценных бумаг» наполняют несколько иным содержанием, чем это предусмотрено статьей 2 указанного закона. Отличие состоит главным образом в расширении субъектов, участвующих в процессе эмиссии, а также содержании осуществляемых ими действий. Так, по смыслу ст. 19 размещение ценных бумаг - это не единственное действие эмитента, а только один из этапов эмиссии, в осуществлении которого могут принимать участие наряду с эмитентом иные лица (андеррайтеры, приобретатели ценных бумаг). Реализация таких этапов процедуры эмиссии, как «государственная регистрация выпуска ценных бумаг» или «регистрация отчета об итогах выпуска» невозможна без участия государственных регистрирующих органов.

Вышеприведенные доводы указывают на несовершенство легального понятия «эмиссия ценных бумаг», предусмотренного ст. 2 ФЗ «О рынке ценных бумаг».

Эмиссия ценных бумаг состоит из определенной совокупности юридических фактов. Для настоящей работы важным является их квалификация. Часть фактов, составляющих эмиссию, уже упоминалась: одно- и многосторонние сделки, а также административные акты. Первые совершаются главным образом на этапе размещения ценных бумаг, опосредуя процесс их отчуждения. К административным актам принято относить властные решения государственных органов управления (в процессе эмиссии это - решение о регистрации выпуска ценных бумаг, а также отчета об итогах их размещения).

Представляется, что перечень юридических фактов, составляющих эмиссию ценных бумаг, должен быть расширен. В ходе эмиссии эмитент осуществляет действия, правовое содержание которых не позволяет однозначно квалифицировать их как сделки или административные акты. К таким действиям, прежде всего следует отнести принятие органом управления эмитента решений об увеличении уставного капитала, о выпуске ценных бумаг или об утверждении отчета об итогах выпуска. В литературе было высказано мнение о том, что подобные акты (на примере решения о выпуске ценных бумаг) являются односторонними сделками[10]. Автор этой позиции не приводит ее обоснования. Синенко А.Ю. полагает, что такой вывод неочевиден[11]. Каждая односторонняя сделка неизбежно связана либо с приобретением субъективного права другими лицами, либо с такими изменениями в правовой сфере, которые, как указывает С.С. Алексеев, являются юридическими обязанностями для других лиц[12].

В качестве сделки (если такое предположение допустить) решение органа управления эмитента может относится только к такому виду односторонних сделок как односторонне-управомочивающие. Посредством односторонне-правомочивающих сделок, подчеркивает С.С. Алексеев, лицо обязывает самого себя, предоставляя тем самым другому лицу определенное субъективное право[13]. Выделяют еще один вид односторонних сделок - односторонне-обязывающих, совершение которых влечет правовые изменения, связывающие другое лицо, двоякого характера: возложение на него обязанности, а также прекращение или умаление его прав. По мнению Б.Б. Черепахина, такие последствия могут возникнуть с согласия самого лица, на основании правовой нормы или уже существующего правоотношения между ли­цами[14]. В современном законодательстве данное положение нашло отражение в статье 155 Гражданского кодекса[15] РФ: односторонняя сделка может создавать обязанности для других лиц лишь в случаях, установленных законом либо соглашением с этим лицом. В этом проявляются общие черты диспозитивного метода правового регулирования гражданско-правовых отношений: односторонняя сделка лишь тогда дает юридический эффект, когда для этого есть специальное правовое основание, - подводит итог С.С. Алексеев[16].

Из всего вышесказанного следует вывод: для придания решению об увеличении уставного капитала (иным решениям органов управления эмитента) правового статуса односторонней сделки законодателю следовало прямо закрепить возникающие при этом гражданские права и обязанности лиц.

Решения органов управления эмитента не могут быть отнесены и к административным актам. Эмитент не является органом государственного управления. Принимая то или иное решение, он оформляет условия эмиссии ценных бумаг, создает основания для последующих действий по ее реализации или утверждает итоги эмиссии.

К иным действиям, не являющимся сделками или административными актами следует отнести изготовление сертификатов ценных бумаг, а также раскрытие информации в ходе эмиссии.

Изготовление сертификатов выделяется законом в самостоятельный этап процедуры эмиссии документарных ценных бумаг и является скорее всего одновременно результатом оказания услуг и предметом соответствующего договора. Появление сертификатов ценных бумаг в вещественной форме не влечет для эмитента или третьих лиц возникновения, изменения или прекращения гражданских прав и обязанностей. Следовательно, нет оснований приравнивать изготовление сертификатов к односторонней сделке, как это делает Л.Р. Юлдашбаева[17].

Значительно больший интерес имеет правовая природа действий эмитента по раскрытию информации в ходе эмиссии ценных бумаг. Как самостоятельный этап процедуры эмиссии раскрытие информации предусмотрено только для случаев регистрации проспекта эмиссии. Хотя и остальные варианты эмиссии сопровождаются раскрытием значительного объема информации. Действия по раскрытию информации не являются,конечно, сделками или административными актами, но должны рассматриваться как исполнение возложенной законом на эмитента особой юридической обязанности.

Установление такой обязанности обусловлено принципом информационной прозрачности рынка ценных бумаг, соблюдение которого является, по мнению Конституционного суда РФ, важнейшей гарантией защиты прав владельцев ценных бумаг и инвесторов, вкладывающих средства в ценные бумаги[18]. Помимо этого, обеспечение доступности сведений об эмитенте и его ценных бумагах для всех заинтересованных лиц позволяет формировать справедливые рыночные цены, принимать взвешенные и обоснованные инвестиционные решения.

Вышеуказанные юридические факты, а именно: решения органов управления юридического лица, связанные с эмиссией ценных бумаг; изготовление сертификатов документарных ценных бумаг, раскрытие информации являются составными элементами содержания эмиссии ценных бумаг. Для уточнения понятия «эмиссия ценных бумаг» все эти юридические факты можно определить как организационно-распорядительные действия эмитента или третьих лиц. В ходе эмиссии эмитент или иные лица совершают множество и иных фактических действий, необходимых для осуществления эмиссии ценных бумаг. Например, изготовление документов, процесс их согласования или исправления и т.д. Эти действия не имеют самостоятельного юридического значения, выполняют роль технических условий. Однако данные действия наряду с гражданско-правовыми сделками и административными актами образуют эмиссию ценных бумаг.

Содержание эмиссии ценных бумаг представляет собой фактический состав - систему юридических фактов, необходимых для наступления правовых последствий - возникновения, изменения, прекращения правоотношения[19]. О.С. Иоффе отмечал, что для возникновения некоторых гражданских правоотношений недостаточно какого-либо единичного юридического факта, а требуется наступление их известной совокупности, которую обычно называют фактическим составом или юридическим основанием (титулом) права[20].

Для достижения целей эмиссии требуется возникновение последовательности целого ряда юридических фактов - гражданско-правовых сделок,   административныхактов,   организационно-распорядительных действий. В основе каждого выпуска ценных бумаг лежит сложный фактический состав, элементы которого накапливаются в строго определенной последовательности[21]. Для того чтобы эмиссия ценных бумаг считалась завершенной необходимо наличие всех юридических фактов ее составляющих. В противном случае, эмиссия ценных бумаг не повлечет желаемых юридических последствий. В отношении незавершенных фактических составов О.А. Красавчиков писал:  «...юридические последствия наступают только при наличии всех юридических фактов соответствующего юридического состава. Созданная отдельными юридическими фактами незавершенного состава возможность движения конкретного правоотношения сама по себе, как и факты ее создающие, юридического значения не имеет»[22].

Важную роль в процессе эмиссии играют сроки, отдельный вид юридических фактов. По мнению В.Б. Исакова, «сроки - такие юридические факты, которые могут выступать только как элементы фактического состава. Срок сам по себе, вне связи с ситуацией, с иными юридическими фактами, никакого содержания не несет: он значим только как срок чего-либо»[23]. Так, в соответствии с требованиями статьи 25 ФЗ «О рынке ценных бумаг» не позднее 30 дней после завершения размещения эмиссионных ценных бумаг эмитент обязан представить отчет об итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг в регистрирующий орган. Не соблюдение данного срока является нарушением эмитентом в ходе эмиссии требований законодательства РФ и может повлечь приостановление эмиссии или признание выпуска ценных бумаг несостоявшимся (статья 26 ФЗ «О рынке ценных бумаг»).

В ряде случаев для юридической полноценности фактического состава, как подчеркивает В.Б. Исаков, необходимо не только наличие всех элементов - юридических фактов, но и строгое соблюдение порядка их накопления в фактическом составе[24]. Данный вывод справедлив в отношении эмиссии ценных бумаг. Все составляющие ее процедуру юридические факты только в совокупности и строгой последовательности могут привести к необходимому результату - размещению выпуска ценных бумаг.

Хронологическая последовательность и форма совершения действий эмитента и иных лиц образуют процедуру эмиссии ценных бумаг. В свою очередь процедура эмиссии подразделяется на отдельные этапы. Этап эмиссии - это часть ее процедуры, состоящая из совокупности определенных действий эмитента и иных лиц, объединенных одной характерной только для данного этапа целью[25].

Только при соблюдении условия последовательности совершения отдельных действий эмиссия ценных бумаг будет осуществляться правомерно.

По мнению И.В. Редькина в ходе эмиссии цель эмитента заключается в выпуске в обращение ценных бумаг. ФЗ «О рынке ценных бумаг» предусматривает два различных понятия: обращение ценных бумаг и размещение ценных бумаг. Обращение ценных бумаг - это заключение гражданско-правовых сделок, влекущих переход прав собственности на ценные бумаги. Размещение ценных бумаг — отчуждение ценных бумаг эмитентом их первым владельцам путем за­ключения гражданско-правовых сделок.

Сравнительный анализ этих двух определений позволяет сделать вывод о том, что размещение ценных бумаг является первичным, а их обращение - производным по отношению к размещению. Кроме того, первые владельцы размещенных ценных бумаг вполне могут не отчуждать их в дальнейшем иным субъектам права. Размещение ценных бумаг не обязательно влечет их дальнейшее обращение. Представляется более правильным утверждение о том, что цель эмитента - разместить выпуск ценных бумаг, а не выпустить их в обращение.

Вместе с тем конечным результатом осуществления эмиссии ценных бумаг, как правило, является привлечение дополнительных инвестиционных средств, необходимых для расширенного воспроизводства. Привлечение инвестиций - это лишь внешний результат эмиссии и одновременно средство достижения более значимой цели. Сущность эмиссии ценных бумаг заключается в удовлетворении главным образом экономических потребностей граждан и юридических лиц путем привлечения инвестиций.

Процедура является формой осуществления эмиссии ценных бумаг, и вместе с этим - условием и механизмом достижения ее цели.

Таким образом, суммируя все вышеприведенные доводы, можно сформулировать следующее определение эмиссии ценных бумаг:

Эмиссия ценных бумаг - совокупность гражданско-правовых сделок, административных актов и организационно-распорядительных действий (содержание эмиссии), совершаемых эмитентом и иными лицами в предписываемой законом или в порядке им установленном форме и последовательности (процедура эмиссии), и направленных на размещение ценных бумаг, а в конечном счете — на удовлетворение экономических потребностей граждан и юридических лиц.

1.2. Законодательство Российской Федерации в сфере регулирования эмиссии ценных бумаг

Эмиссия ценных бумаг относится к сложным правовым явлениям и требует рассмотрения с различных позиций. Только такой комплексный анализ позволит более полно выявить ее природу и особенности правового регулирования. Эмиссия ценных бумаг – это особая деятельность юридических лиц, совокупность правовых норм, регулирующих ее осуществление и может рассматриваться в качестве одного из правовых институтов гражданского права.

Хотя, система правовых норм, регулирующих отношения на рынке ценных бумаг, сформировалась в России относительно недавно, в настоящее время уже можно говорить о существовании нормативно-правовой базы, регулирующей отношения, возникающие при эмиссии ценных бумаг.

Целью законодательного регулирования отношений в процессе размещения ценных бумаг является, главным образом, детальная регламентация действий эмитента и иных лиц в ходе эмиссии, а также создание правомерной модели их поведения. В этом случае, правовое регулирование призвано минимизировать нарушения прави законных интересов участников на первичном рынке акций и облигаций, которые могут привести участников отношений в заведомо невыгодное положение.

Эмиссия ценных бумаг как особая деятельность эмитента осуществляется в соответствии с требованиями нормативных актов РФ или в порядке ими установленном. Основные положения и конкретные нормы права, регулирующие осуществление эмиссии ценных бумаг содержатся в следующих нормативных актах различного уровня:

· Конституция РФ;

· Законы РСФСР и Федеральные законы;

· иные нормативные акты - указы Президента РФ и постановления Правительства РФ;

· нормативные акты министерств и иных федеральных органов ис­полнительной власти.

Конституция РФ является основой для правового регулирования, закрепляющей основные гражданские права и свободы граждан и юридических лиц. Так, поскольку эмиссия ценных бумаг есть проявление предпринимательской деятельности коммерческих организаций, первостепенное значение для этого института имеет 34 статья Конституции РФ. Данная статья провозглашает право каждого на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. Согласно статье 35 Конституции РФ каждый вправе иметь имущество в собственности, владеть, пользоваться и распоряжаться им как единолично, так и совместно с другими лицами. Важное значение придается праву судебной защиты прав и свобод (статья 46 Конституции РФ).

Более детальное регулирование процедуры эмиссии предусмотрено главным образом законодательными актами. Прежде всего к ним относятся Гражданский кодекс РФ, который хотя и не содержит понятия эмиссии ценных бумаг и порядка ее осуществления, тем не менее является основой для всех последующих нормативных актов, содержащих гражданско-правовые нормы.

Далее следует выделить законы: ФЗ «О рынке ценных бумаг», предусматривающий специальные нормы, посвященные правовому регулированию процедуры эмиссии ценных бумаг. ФЗ «Об акционерных обществах», регламентирующий особенности осуществления эмиссии ценных бумаг акционерным обществом.

Из законодательных актов РФ особое место занимает ФЗ «О защите прав и охраняемых интересов инвесторов на рынке ценных бумаг». Данный нормативный акт предусматривает законодательную систему гарантий защиты прав инвесторов, вводит существенные ограничения и нормативные запреты на отдельные действия эмитента в ходе эмиссии, которые могут повлечь нарушение прав и законных интересы инвесторов.

Вопросы защиты конкуренции и создания равных условий экономической деятельности, в том числе в сфере эмиссии ценных бумаг регламентируются антимонопольным законодательством, представленным двумя законодательными актами: Закон РФ от 22 марта 1991 г. № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»[26] и от 23 июня 1999 г. № 117-ФЗ «О защите конкуренции на рынке финансовых услуг»[27].

Что касается указов Президента РФ, то можно выделить нормативные акты, только косвенно регулирующие процедуру эмиссии корпоративных ценных бумаг. К ним в частности относится Указ Президента РФ от 3 апреля 2000 г. № 620 «О Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг»[28], устанавливающий компетенцию ФСФР России по регулированию государственной политики в области эмиссии ценных бумаг, а также Указ от 1 июля 1996 г. № 1008 «Об утверждении Концепции развития рынка ценных бумаг в РФ»[29], который определил основные направления развития рынка ценных бумаг в том числе в сфере эмиссии государственных и корпоративных ценных бумаг.

В РФ на сегодняшний день сложилась система органов государственного управления, регулирующих процедуру эмиссии ценных бумаг. Такие органы вправе принимать нормативные акты в пределах своей компетенции. Ключевое положение в этой системе занимает ФСФР России, которая на основании ФЗ «О рынке ценных бумаг» утвердила наиболее важные для регулирования эмиссии ценных бумаг нормативные акты. К их числу относятся прежде всего следующие нормативные акты:

Стандарты эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утверждены Приказом ФСФР от 16.03.2005 N 05-4/ПЗ-Н[30];

Постановление ФСФР от 1 апреля 2003 г. N 03-16/пс "О Порядке присвоения государственных регистрационных номеров выпускам эмиссионных ценных бумаг";

Постановление ФСФР бумаг от 1 апреля 2003 г. N 03-17/пс "О размещении и обращении эмиссионных ценных бумаг российских эмитентов за пределами РФ";

Постановление ФСФР от 1 апреля 2003 г. N 03-18/пс "О порядке объединениядополнительных выпусков эмиссионных ценных бумаг";

Постановление ФСФР от 24 апреля 2003 г. N 03-24/пс "Об утверждении Положения об особенностях эмиссии облигаций и раскрытия информации международными финансовыми организациями на территории РФ"

К иным органам, регулирующим процесс эмиссии ценных бумаг отдельных эмитентом следует отнести Центральный Банк РФ. При регистрации выпусков ценных бумаг кредитными организациями применяется утвержденная им Инструкция от 17 сентября 1996 г. № 8 «О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории РФ»[31].

Источником права официально признаются только норма права. Однако роль судебных решений и актов высших судебных инстанций постоянно возрастает. В частности, Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ вправе давать арбитражным судам разъяснения в форме постановлений, которые являются обязательными для применения нижестоящими арбитражными судами (статья 13 Федерального конституционного закона от 28.04.95 г. № 1-ФКЗ «Об арбитражных судах в РФ»[32]). Приведенные в последующих главах примеры конкретных судебных актов, а также постановлений пленумом и обзоров судебной практики наглядно доказывают влияние деятельности судебных, органов на формирование подчас противоречивой правоприменительной практики в области эмиссии ценных бумаг.

Особое место в системе регулирования процесса осуществления эмиссии ценных бумаг занимают акты поднормативного уровня. К ним можно отнести:

· локальные акты эмитентов (уставы, иные внутренние документы, например Положение о Совете директоров);

· конкретные решения органов управления эмитентов (решение общего собрания акционеров об увеличении уставного капитала);

· гражданско-правовые договоры, опосредующие реализацию отдельных этапов эмиссии.

Указанные акты являются средством индивидуального регулирования правовых взаимоотношений участников эмиссионного процесса и основаны на нормативных предписаниях и диспозитивных нормах законодательства РФ.

1.3 Понятие, правовая природа и виды акций

ФЗ "О рынке ценных бумаг" определяет акцию как эмиссионную ценную бумагу, закрепляющую права ее владельца на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, оставшегося после его ликвидации (ст. 2).

Акция - единственная корпоративная ценная бумага в российском законодательстве, удостоверяющая право членства в акционерном обществе. Выпуск акций, как видно из самого их названия, может осуществляться только акционерными обществами, которые таким образом формируют свой уставный капитал. «Уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами»[33]. В любой корпорации, под которой понимается добровольное объединение физических и (или) юридических лиц, организованное на началах членства их участников[34], у участников традиционно имеется триада правомочий: право на участие в управлении делами общества, право на получение прибыли и право на получение ликвидационной квоты, но только в акционерных обществах, являющихся объединением капиталов с широким и постоянно обновляющимся кругом участников, эти права получили закрепление в ценной бумаге - акции и тем самым приобрели свойство оборотоспособности в упрощенном порядке. Эти права, предоставляемые акцией, являются тем минимумом, который не зависит от количества акций (доли в уставном капитале).

Традиционное определение ценной бумаги, содержащееся в ГК РФ, указывает, что ценная бумага удостоверяет имущественные права, однако акция, как корпоративная ценная бумага, наряду с имущественными предоставляет и иные права: право на участие в управлении акционерным обществом, право на получение информации о деятельности акционерного общества и другие права, которые нельзя отнести к имущественным. Вопрос о правовой природе этих прав не получил однозначного решения в юридической литературе.

Сто лет назад Г.Ф. Шершеневич отмечал, что "в материальном значении, как право участия в предприятии, акция составляет необходимый момент в акционерном товариществе. В свою очередь, это право участия выражается в троякой форме: а) участие в разделе прибыли, даваемой предприятием; б) участие в разделе имущества товарищества при ликвидации его дела; в) участие в управлении делами товарищества. Два первых правомочия имущественного характера, третье - личного"[35].

Попытки объяснить юридическую природу удостоверяемых акцией прав предпринимаются и в настоящее время.

Так, Д.В. Ломакин отмечает, что «среди прав акционера можно найти права неимущественного характера, например, право на получение информации о деятельности общества, право голоса на общих собраниях акционеров. Неимущественные права тесно связаны с имущественными правами акционера, которые являются основными, образуют с ними единый комплекс - право членства, которое в целом носит имущественный характер». И далее он указывает, что «собственник акции как ценной бумаги - это не обладатель разрозненных прав, поскольку отдельные права могут быть переданы им другим лицам, а субъект акционерного правоотношения, под которым понимается юридическая связь: выражающаяся в наличии у акционеров субъективных прав, синтезированных в едином праве членства...»[36].

В.Б. Чуваков полагает, что удостоверенное акцией отношение между акционером и акционерным обществом не является по своей природе обязательственным правоотношением, поскольку обязательства призваны опосредовать исключительно имущественные отношения. Между тем, по мнению этого автора, в момент приобретения права на акцию акционеру еще не принадлежат какие-либо имущественные права в отношении акционерного общества. Для их возникновения требуется наличие дополнительных юридических фактов или их составов. «С момента приобретения права на акцию у ее держателя возникают только некоторые неимущественные права по отношению к обществу (право на получение информации о деятельности общества, право на участие в управлении делами общества и другие). Но эти права, носящие корпоративный характер, не являются обязательственными правами. Сказанное позволяет утверждать, что акция воплощает в себе не обязательственное субъективное право, а право членства в корпорации»[37].

Полагаем, что право на участие в управлении делами акционерного общества, право на получение информации, не имеющие имущественного характера, следует рассматривать как неимущественные права, связанные с имущественными.

Следует различать права, удостоверяемые акцией, как и любой ценной бумагой, и возможность реализации этих прав. Акция предоставляет определенные имущественные и неимущественные права, для осуществления которых требуется наступление определенных юридических фактов, как правило, нескольких, образующих фактический состав.

Кроме того, нельзя забывать о двуединой природе ценных бумаг, когда различаются права на ценную бумагу и права, удостоверенные ценной бумагой. Для возникновения права на акцию, как на ценную бумагу, достаточно факта ее приобретения в соответствии с положениями закона: в порядке размещения, на основании гражданско-правовых договоров, при наследовании и т.д.

Для осуществления прав, удостоверенных акцией, дополнительно требуются определенные юридические факты, о которых говорилось выше. Но во всех случаях особенностью акции как ценной бумаги, удостоверяющей право членства в корпорации, является то, что предоставляемые ею имущественные и неимущественные права тесно связаны, переплетены между собой, что позволяет сделать вывод о том, что акция предоставляет своеобразный комплекс прав - право членства в корпорации, корпоративное право. Признавая допустимость выделения корпоративных ценных бумаг, следует отметить условность такого выделения, поскольку корпоративные права в целом, по своей сути, тяготеют к имущественным правам.

Особенностью акций как корпоративных ценных бумаг, закрепляющих право участия в делах акционерного общества, является предоставляемая ими возможность, при наличии определенного их количества, оказывать влияние на осуществление акционерным обществом предпринимательской и иной деятельности. Аккумулирование определенного количества акций и соответственно прав, предоставляемых ими, приводит к качественным изменениям правового статуса их владельца. Кроме традиционной триады правомочий такие акции предоставляют и иные права, позволяющие определять деятельность акционерного общества, а в ряде случаев и контролировать ее. Причем, чем большим количеством акций владеет акционер, тем больше объем его прав, соответствующий его доле в уставном капитале. Принадлежащий таким акционерам корпоративный контроль, проявляющийся в двух тесно связанных между собой правомочиях: возможности избирать менеджеров юридического лица и влиять на распоряжение юридическим лицом его имуществом, в юридической литературе рассматривается как самостоятельная имущественная ценность, принадлежащая отдельным акционерам, наравне с акциями, рассматриваемыми как разновидность имущества[38].

Акции по российскому законодательству должны иметь номинальную стоимость. Пункт 1 ст. 25 ФЗ "Об акционерных обществах" устанавливает, что уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. При этом номинальная стоимость всех обыкновенных акций общества должна быть одинаковой. Каждая обыкновенная акция предоставляет своему владельцу одинаковый объем прав, поэтому вызывает удивление мнение Д.И. Дедова о том, что «равенство прав на одну акцию предусматривается только в пределах одного выпуска», и потому, как он считает, в акционерном обществе одновременно могут быть акции разных выпусков различной номинальной стоимости[39].

Г.Н. Шевченко считает, что Д.И. Дедов допускает смешение понятия акций и более общего понятия эмиссионных ценных бумаг. По мнению Г.Н. Шевченко «акции, являясь видом эмиссионных ценных бумаг, имеют все их признаки, но это не исключает наличие у них определенных особенностей, одна из которых состоит в том, что, поскольку уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами, то "номинальная стоимость всех обыкновенных акций общества должна быть одинаковой" (п. 1 ст. 25 ФЗ "Об акционерных обществах") вне зависимости от времени их выпуска. В то же время другие эмиссионные ценные бумаги имеют равные объем и сроки осуществления прав только внутри одного выпуска[40].

Акционеры - владельцы обыкновенных акций общества согласно ч. 2 ст. 31 ФЗ «Об акционерных обществах» могут участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, а также имеют право на получение дивидендов, а в случае ликвидации общества - право на получение части его имущества. Рассмотрим предоставляемые акцией права. Первым из них является право на участие в управлении акционерным обществом, которое, как уже отмечалось, носит неимущественный характер, но тесно связано с имущественными правами, что обусловлено характером деятельности акционерного общества - коммерческой организации, преследующей цель извлечения прибыли. Особенностью права на участие в управлении акционерным обществом как неимущественного является отсутствие неразрывной связи с личностью управомоченного субъекта, что позволяет передавать это право другим субъектам.

С правом на участие в управлении акционерным обществом тесно связано другое неимущественное право - право на получение информации о деятельности общества, которое позволяет акционеру наиболее полно реализовывать и защищать иные права, предоставляемые акцией.

Следующее право, предоставляемое акцией, - это право на получение чистой прибыли акционерного общества в виде дивидендов.

Наконец, акция предоставляет право на получение ликвидационной квоты - части имущества акционерного общества при его ликвидации. Право на получение ликвидационной квоты у акционеров возникает после утверждения общим собранием акционеров по согласованию с государственным регистрирующим органом ликвидационного баланса. Очередность распределения имущества ликвидируемого общества между акционерами определяется в соответствии со ст. 23 ФЗ "Об акционерных обществах". Д.В. Ломакин отмечал, что право на ликвидационную квоту имеет определенное сходство с правом на дивиденд[41]. Сходство между этими правами носит только внешний характер, по существу же они различны. Получение ликвидационной квоты означает, что акционером осуществлено последнее право, предоставляемое акцией, вследствие чего прекращается отношение акционера с акционерным обществом, которое находится в процессе ликвидации[42]. В рамках регулятивного правоотношения акционер уже не может требовать осуществления каких-либо прав.

В зависимости от типа акционерного общества ст.97 ГК РФ и ст.7 ФЗ «Об акционерных обществах» предусматривают разделение на акции открытого общества и акции закрытого общества. Если акции первого вида отчуждаются свободно, без ограничений, то акции второго вида отчуждаются с определенными ограничениями, которые, как показывает акционерная практика, связаны прежде всего с необходимостью получения на то согласия уполномоченного органа общества в зависимости от урегулированности в уставе (общего собрания акционеров, совета директоров и т.д.). При этом акционеры закрытого общества имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества. Такое право не распространяется на иные формы отчуждения акций закрытого общества. Акции закрытого акционерного общества, переходящие от одного лица к другому с согласия большинства акционеров либо уполномоченных органов общества, называются в практике винкулированными (законодательство такого термина не содержит). В случае преобразования акционерного общества закрытого типа в открытое акции закрытого общества автоматически конвертируются в акции открытого, приобретая тем самым статус свободно обращающихся ценных бумаг.

Исходя из объема прав, содержащихся в акциях, они делятся на обыкновенные и привилегированные (ст.ст.31, 32 ФЗ "Об акционерных обществах"). Обыкновенная акция, как правило, дает право на управление делами акционерного общества, включая право голоса на общем собрании акционеров, право на дивиденд и право на ликвидационную долю. Привилегированная же акция не дает права голоса на общем собрании акционеров, если иное не предусмотрено законодательством или уставом общества, и, не лишая акционера других корпоративных прав, позволяющих участвовать в управлении делами общества, приносит фиксированный дивиденд, выплата которого производится акционерным обществом, как правило, независимо от результатов работы. Она обычно имеет и преимущество по сравнению с обыкновенными акциями при получении ликвидационной нормы. Конкретный объем имущественных и корпоративных прав обыкновенных и привилегированных акций закрепляется в уставе акционерного общества. При этом необходимо отметить, что если обыкновенные акции предоставляют их владельцам одинаковый объем прав, то привилегированные акции могут быть различных типов и, следовательно, иметь различный объем прав (ст.ст.25, 31, 32 ФЗ "Об акционерных обществах").

Действующее акционерное законодательство особо выделяет кумулятивные привилегированные акции, под которыми понимаются такие акции, дивидендный доход по которым связан с определенным периодом его начисления. Подобные акции называют также накапливающими. Знает законодательство и такой экономический и правовой инструмент, как конвертируемые привилегированные акции, т.е. те, которые могут быть при определенных условиях, предусмотренных в уставе акционерного общества, превращены в обыкновенные.

Практика акционерного дела знает и отзывные привилегированные акции. Ими признаются акции, которые эмитированы как таковые и которые могут быть предъявлены владельцем акционерному обществу для погашения[43]. Привилегия владельца подобной акции выражается в возможности самому установить срок погашения акции, условия которого определяются в уставе общества. Отзывные привилегированные акции необходимо отличать от облигаций, эмитированных акционерным обществом. При погашении такой акции происходит уменьшение уставного капитала общества, тогда как облигация (ее стоимость) не входит в уставный капитал общества.

В зависимости от способа легитимации держателя акции делятся на именные и предъявительские. Именной считается акция, владение которой определяется через указание имени их владельца на самой бумаге (акции) и в учетной книге (реестре) акционерного общества. Под предъявительской понимается такая акция, держатель которой легитимирован в качестве субъекта выраженных в ней прав.

Файзутдинов И.проводит сравнение данных видов акций[44].Достоинством именных акций является возможность контроля процесса движения акционерного капитала и концентрации бумаг в руках отдельного лица. Недостатки связаны прежде всего со сложностью их обращения, не способствующей ликвидности и оборотоспособности. Преимущества предъявительских акций заключаются в том, что они обеспечивают анонимность их владельцев, простоту учета и сделок с ними (не требуется регистрация сделок), они обладают повышенной ликвидностью и оборотоопособностью. Недостатки выражаются в том, что владение такими акциями плохо совмещается с правом на участие в управлении делами общества (например, их владельцы в силу сложности не извещаются об общих собраниях акционеров, не получают письменных отчетов о результатах работы общества), которое, в свою очередь, не имеет информации о составе своих участников.

Существующее российское законодательство предусматривает выпуск только именных акций.

В зависимости от оснований и порядка выпуска акции делятся на акции обществ, образованных «естественным путем», и акции обществ, созданных в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий. Правовой статус акций обществ, созданных "естественным путем", определяется ФЗ «Об акционерных обществах» (размещенные акции и объявленные акции (ст.27); правовыми актами о приватизации.

Размещенными являются такие акции, количество и номинальная стоимость которых определены в уставе акционерного общества и приобретены акционерами.

Под объявленными - понимаются акции, количество и номинальная стоимость которых не размещены акционерным обществом и определены уставом общества для возможного дополнительного выпуска. Размещенные акции находятся в имущественном обороте, их владельцы обладают всем комплексом прав, содержащихся в акции. Объявленные акции не выпущены в обращение, у них нет владельцев.

Акции обществ делятся: в зависимости от того, кто по ним является обязанным лицом; на акции, эмитированные российскими акционерными обществами; акции, выпущенные иностранными эмитентами.

В зависимости от вида валюты, в которой выражены акции, они делятся на акции в рублях и акции в иностранной валюте. В соответствии с Законом РФ "О валютном регулировании и валютном контроле" для ввоза на территорию России ценных бумаг в иностранной валюте ограничений не существует, вывоз же ценных бумаг в валюте России и иностранной валюте ограничивается.

В отношении акций практическое значение имеет деление на бумаги, в которых выражено основное требование, и на те, которые являются носителями дополнительного требования. Акции, если они выпущены в материальной форме, могут снабжаться купонами, которые в случае отделения от акции имеют самостоятельное значение. Лицо, приобретая отделенный от акции купон, становится кредитором по отношению к акционерному обществу, объявившему о выплате дивиденда, и к нему переходит в порядке цессии право требования, Такое право сохраняется даже если акция в силу каких-то обстоятельств аннулирована. Действующее российское законодательство не содержит специальных норм на этот счет. Поэтому подобные отношения регулируются традиционными нормами гражданского права.

Особое место среди рассматриваемых акций занимает "золотая акция", выпуск которой предусмотрен законодательством о приватизации в целях защиты национально-государственных интересов. Такая акция имеет ряд особенностей. Удостоверяя права, характерные для обыкновенной акции, она на срок до трех лет с момента выпуска предоставляет право вето на общем собрании акционеров при голосовании по наиболее важным вопросам, перечень которых определен нормативно. Ее собственником может быть только государство, передача в траст или залог не допускается. При отчуждении "золотая акция" автоматически конвертируется в обыкновенные.

Законодательство об эмиссионных ценных бумагах, прежде всего об акциях, активно развивается. В то же время многие вопросы, связанные с понятием акций, их эмиссией и обращением, нуждаются в теоретическом исследовании.

1.4 Понятие, правовая природа и виды облигаций

Акционерное общество имеет право финансировать свою деятельность не только за счет выпуска акций, но и за счет размещения облигаций.

За второе полугодие 2003 г. оборот рынка корпоративных облигаций вырос в 3,5 раза[45]. Облигации стали выпускать не только "голубые фишки" - крупнейшие российские предприятия, но и компании второго эшелона. Это неудивительно: подобное привлечение средств зачастую оказывается более дешевой формой заимствования, чем банковские кредиты. В литературе уделено много внимания описанию преимуществ заимствований в форме выпуска облигаций[46].

Определение облигации содержится в ГК РФ, в ФЗ «Об акционерных обществах», и в ФЗ «О рынке ценных бумаг». В соответствии со статьей 816 ГК РФ облигацией признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет ее держателю также право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права.

В соответствии с п. 3 ст. 33 ФЗ «Об акционерных обществах» облигация удостоверяет право ее владельца требовать погашения облигации (выплату номинальной стоимости или номинальной стоимости и процентов) в установленные сроки.

На основе приведенного выше определения права, закрепляемые облигацией, можно разделить на:

а)право на получение номинальной стоимости ценной бумаги или
иного имущественного эквивалента путем погашения облигации;

б)право на получение зафиксированного в указанной ценной бумаге процента от ее номинальной стоимости или иных имущественных прав (иного имущественного эквивалента).

При этом существенным условием, определяющим объем указанных прав, удостоверяемых облигацией, является

в)срок погашения облигации и срок получения зафиксированных в
ней процентов или иных имущественных прав.

Кроме того, та же статья 816 ГК РФ определяет, что в случаях, предусмотренных законом или иными правовыми актами, договор займа может быть заключен путем выпуска и продажи облигаций. Таким образом, облигация является также специфической формой договора займа. Это означает, что к отношениям, возникающим в процессе выпуска, обращения и погашения облигаций, могут применяться как общие нормы гражданского права, регулирующие отношения заемщика и заимодавца, так и специальные нормы, регулирующие порядок выпуска и обращения ценных бумаг.

Облигация – это долговое обязательство, в соответствии с которым эмитент гарантирует инвестору выплату определенной суммы по истечении определенного срока и выплату определенного дохода в виде фиксированного или плавающего процента.

В акционерных обществах оплата облигаций может осуществляться только в денежной форме[47].

Облигации могут быть именными и на предъявителя.

При выпуске именных облигаций акционерное общество обязано вести реестр владельцев облигаций. Если такая облигация потеряна, общество возобновляет ее за определенную плату.

При выпуске облигаций на предъявителя общество не ведет реестр владельцев облигаций, и их имена не регистрируются эмитентом. Права владельца утерянной облигации на предъявителя восстанавливаются судом в порядке, установленном процессуальным законодательством РФ.

Облигация на предъявителя имеет, как правило, купонный лист, состоящий из нескольких купонов, на основании которых производится выплата процентов. При выплате очередного процентного платежа владелец облигаций предъявляет один из купонов к оплате (купон представляет собой отрывной талон, на котором напечатана процентная ставка).

Купонная ставка, т.е. определенный заранее процент от номинальной стоимости, который должен получить владелец облигации и который обязуется выплачивать эмитент, устанавливается последним в расчете на год. Вместе с тем купонная ставка может выплачиваться и чаще, например раз в полгода, раз в квартал. По способу выплаты дохода различают:

· облигации с фиксированным доходом, т.е. установленным заранее процентом, рассчитываемым как часть номинальной стоимости облигации;

· облигации с плавающим процентом, доход по которым изменяется в зависимости от изменения ставок денежного рынка;

· облигации с нулевым купоном (реализуются с дисконтом любой глубины против номинала и погашаются по номиналу в конце срока).

Оплата процентов по облигациям может производиться как в де­нежной форме, так и в форме ценных бумаг, в форме имущества.

Датой погашения облигации считается день, когда акционерное общество возвращает владельцу облигации сумму, равную номиналу облигации, выплатив предусмотренные проценты по ней.

Выплата процентов по облигациям представляет собой юридическое обязательство общества, и в случае отказа от этих выплат общество может быть объявлено неплатежеспособным и подлежать ликвидации.

Корпоративные облигации отличаются многообразием.

Закладная облигация, выпускаемая акционерным обществом, обеспечивается имуществом эмитента. Такая облигация является юридическим документом, подтверждающим, что эмитент заложил под свой долг имущество. Она предусматривает право владельца облигации на часть имущества в случае невыполнения эмитентом своих обязательств и при ликвидации общества. По закладным облигациям, называемым облигациями под первый заклад, имущественные претензии удовлетворяются в первую очередь. Их еще называют старшими ценными бумагами общества.

Облигации могут быть выпущены и под обеспечение, предоставленное для этих целей третьими лицами.

Обеспечением беззакладных, или необеспеченных, облигаций служит общая платежеспособность общества. Это означает, что беззакладные облигации, являясь прямыми долговыми обязательствами, предоставляют держателю такой облигации право на часть имущества в случае невыполнения эмитентом своих обязательств.

Выпуск облигаций без обеспечения разрешается не ранее третьего года существования акционерного общества и при наличии двух утвер­жденных годовых балансов общества.       

По способу погашения различаются облигации с отложенным фон­дом и облигации с выкупным фондом. Для этого акционерное обще­ство формирует отложенный и выкупной фонды за счет отчислений от прибыли.

Отложенный фонд предназначается для погашения облигационно­го займа (части или всей суммы) по номинальной стоимости облигаций путем прямого обращения к владельцам этих ценных бумаг.

Выкупной фонд предназначается для выкупа части облигационно­го займа на рынке по заранее установленной цене (или ниже ее, если такое возможно).

Отзывные облигации предусматривают возможность их досрочного погашения по желанию владельцев. При этом решением о выпуске об­лигаций определяются стоимость погашения и срок, не ранее которого облигации могут быть предъявлены к погашению досрочно.

Безотзывные облигации погашаются в установленный обществом срок погашения по номиналу, т.е. в размере той денежной суммы, кото­рая обозначена на лицевой стороне облигации.

Корпоративные акции и облигации, имея существенные различия, как два класса ценных бумаг, тесно связаны между собой. Они могут взаимно обмениваться, что делает их универсальными финансовыми инструментами, удобными для многих организаций. Корпоративные облигации делятся на конвертируемые и неконвер­тируемые.

Конвертируемые облигации, как и конвертируемые привилегирован­ные акции, подлежат обмену. Они дают право владельцу облигаций обменять их на акции этого же эмитента по определенной цене и в обус­ловленный срок, что делает их более привлекательными для инвесто­ров. Общество, в свою очередь, не имеет права размещать конвертируе­мые облигации, если количество объявленных акций определенных категорий и типов меньше того количества акций, право на приобрете­ние которых предоставляют такие облигации. Владельцы неконвертируемых облигаций подобным правом покуп­ки акций не обладают.

Обменные облигации как разновидность корпоративных облигаций предоставляют их владельцам право приобретать обыкновенные акции других обществ по фиксированной цене. При этом сами акции служат закладом, обеспечивающим выполнение обязательств эмитента.

Для российского корпоративного рынка ценных бумаг в целях пре­одоления кризисного состояния наибольшее предпочтение имеет использование предприятиями облигационных займов. Оно дает эмитентам возможность привлечения инвестиций для финансирования оборотных средств и на этой базе последующего расширения основного капитала в ряде случаев на более льготных условиях по сравнению как с получением банковских кредитов, так и с выпуском акций.

Являясь эмиссионными ценными бумагами и, соответственно, обладая всеми их признаками, акции и облигации существенно отличаются друг от друга по своей юридической природе. Четкое разграничение этих ценных бумаг провел Г.Ф. Шершеневич. В своих работах он указывал: 1. Облигация является долговым обязательством, а обладатель ее - кредитором общества, тогда как акция предоставляет право на участие в предприятии, а обладатель ее - хозяин последнего. 2. Облигация дает право на определенный процент, акция - на дивиденд, величина которого зависит от размера чистой прибыли. 3. При ликвидации или несостоятельности товарищества облигация дает ее обладателю право удовлетворения из имущества предприятия, тогда как акционеры могут рассчитывать лишь на остатки по оплате всех долгов предприятия»[48].

Кроме этих сущностных отличий акций и облигаций их разграничение можно провести и по иным основаниям. Так, Г.Н. Шевченко предлагает ещё шесть оснований[49].Рассмотрим их. Акция - ценная бумага, которая может выпускаться только акционерными обществами, круг эмитентов облигаций гораздо шире: это все коммерческие юридические лица, публично-правовые образования. Облигация - срочная ценная бумага, по истечении установленного срока она подлежит погашению. Акция не имеет ограниченного срока существования, ее "жизнь", как правило, равна сроку существования самого акционерного общества. Акция - это минимальная часть уставного капитала, облигация же - часть облигационного займа. Номинал для облигации имеет важное значение, поскольку именно по отношению к номиналу выплачиваются проценты, для акций номинальная стоимость не является обязательным требованием (однако в настоящее время по российскому законодательству все акции должны иметь номинальную стоимость). Акция не может размещаться по цене ниже номинальной, для облигаций такого правила нет: они могут размещаться с дисконтом (ниже номинальной стоимости). Выплата дивидендов по акциям осуществляется из чистой прибыли общества (прибыли после налогообложения). Проценты по облигациям должны выплачиваться и при отсутствии прибыли, даже в случае убыточности общества за счет специального фонда или имущества, предоставленного в обеспечение исполнения обязательства по облигациям. Неспособность осуществить выплату процентов по облигациям или погасить стоимость облигаций в установленный срок признается дефолтом и влечет для эмитента неблагоприятные последствия.

2. Процедура эмиссии ценных бумаг

2.1 Принятие решения о размещении ценных бумаг

Известно, что принятию решения о выпуске ценных бумаг предшествует утверждение эмитентом решения об их размещении. Существуют все основания утверждать: принятие решения о размещении является первым самостоятельным этапом эмиссии ценных бумаг. Данный тезис подтвер­ждается наличием всех необходимых признаков этапа эмиссии - сово­купность определенных действий и их направленность, преследуемая цель, а также конечный результат.

ФЗ «О рынке ценных бумаг» не содержит упомина­ния решения эмитента о размещении ценных бумаг. Утверждение эми­тентом такого решения предусмотрено иными федеральными законами. В частности ФЗ «Об акционерных обществах» (до приня­тия поправок от 7 августа 2001 г.) придает решению о размещении цен­ных бумаг важное значение. Так, в п. 2 ст. 34 указанного закона дважды упоминается решение о размещении ценных бумаг:

· акционерное общество определяет в решении о размещении форму оплаты дополнительных акций и иных ценных бумаг;

· порядок оплаты акций и иных ценных бумаг в форме неденежных средств отличный от того, который предусмотрен этим пунктом (оплата акций в неденежной форме в полном размере в момент приобретения) может быть определен решением о размещении.

Ситуация с обязательностью принятия решения о размещении и ре­шения о выпуске ценных бумаг не согласуется с принципом исключитель­ной компетенции органов управления акционерным обществом. Так, п. 1 ст. 48 ФЗ «Об акционерных обществах» не предусматривает среди вопросов компетенции общего собрания акционе­ров возможности принятия решения о размещении или решения о выпуске ценных бумаг. Одним из следствий принципа исключительной компетен­ции общего собрания акционеров является нормативный запрет, преду­смотренный п. 3 ст. 48 ФЗ «Об акционерных обществах», этому органу управления рассматривать и принимать реше­ния по вопросам, не отнесенным к его компетенции законом. С учетом этого, общее собрание акционеров не имеет возможности правомерного утверждения решений о размещении и решения о выпуске ценных бумаг. Д.В. Мурзин в связи с этой проблемой отмечает: «Поскольку в силу п. 3 ст. 48 ФЗ «Об акционерных обществах» общее собрание акционеров не вправе рассматривать вопросы, не отнесенные к его компетенции этим Законом, по формальным соображениям общее собрание не может и принять решение о выпуске акций, как на то предписывается ФЗ «О рынке ценных бумаг»[50].

Однако на уровне нормативного акта ФСФР России был найден приемлемый выход из этой на первый взгляд неразрешимой ситуации. Сравнительный анализ норм ФЗ «Об акционерных обществах» позволяет сделать вывод о том, что под решением акцио­нерного общества о размещении понимается решение компетентного органа управления (общее собрание акционеров или совет директоров (наблюдательный совет)) в том числе и об увеличении уставного капи­тала. Стандарты эмиссии определяют решение об увеличении уставного капитала как одно из решений о размещении, принимаемых эмитентом.

Если в уставе акционерного общества определены порядок и условия размещения объявленных акций определенной категории (типа), то порядок и условия размещения дополнительных акций этой категории (типа), определяемые решением об их размещении, должны соответствовать указанным положениям устава такого акционерного общества[51].

Стандарты эмиссии определяют решение о размещении ценных бумаг как «родовое для целого ряда решений, которые в соответствии с действующим законодательством являются основой для размещения эмиссионных ценных бумаг. Такой прием позволяет согласовать пред­ставления Закона «О рынке ценных бумаг» о необходимости в отноше­нии каждого выпуска ценных бумаг документа, содержащего описание прав по этим ценным бумагам, и положений иных законов»[52].

Принятие решения о выпуске эмиссионных ценных бумаг явля­ется в соответствии со ст. 19 ФЗ «О рынке цен­ных бумаг» первым этапом процедуры эмиссии ценных бумаг. Легальное определение понятия «решение о выпуске ценных бу­маг» сформулировано в ст. 2 указанного закона. В соответствии с данной статьей решение о выпуске ценных бумаг - документ, зарегист­рированный в органе государственной регистрации ценных бумаг и со­держащий данные, достаточные для установления объема прав, закреп­ленных ценной бумагой.

Указанное определение позволяет выделить в понятии решения о выпуске ценных бумаг три наиболее важных элемента.

Во-первых, решение о выпуске ценных бумаг определяется законом как документ. В соответствии со статьей 2 ФЗ «Об информации, и информатизации и защите информации» документированной информацией (документом) является зафиксированная на материальном носителе информация с реквизитами, позволяющими ее идентифицировать. Содержание такой информации в решении о выпус­ке Ценных бумаг установлено ФЗ «О рынке ценных бумаг», а также актами ФCФР России и иных регистрирующих органов.

Во-вторых, в соответствии с законом решение о выпуске является документом, зарегистрированным в органе государственной регистра­ции ценных бумаг. По каждому выпуску эмиссионных ценных бумаг должно быть зарегистрировано отдельное решение.

В-третьих, решение о выпуске должно содержать данные, достаточ­ные для установления объема прав, закрепленных ценной бумагой. В со­ответствии со ст. 18 ФЗ «О рынке ценных бумаг» эмиссионная ценная бумага закрепляет имущественные права в том объ­еме, в котором они установлены в решении о выпуске данных ценных бумаг, и в соответствии с законодательством РФ.

Эта же статья указывает на еще одну функцию решения о выпус­ке - оно служит формой удостоверения прав, закрепленных как доку­ментарными (наряду с сертификатом), так и бездокументарными цен­ными бумагами. В связи с этим в литературе обоснованно отмечается, что такое положение противоречит ст. 142 Гражданского кодекса, согласно которой только один документ может удостоверять права, за­крепленные ценной бумагой[53]. Очевидно, в данном случае законодатель допустил неточность. Более правильное определение решения о выпус­ке предусмотрено ст. 2 ФЗ «О рынке ценных бу­маг»: решение о выпуске - документ, данные которого достаточны для установления объема прав, закрепленных ценной бумагой.

Вместе с тем необходимо признать, что решение о выпуске бездо­кументарных ценных бумаг является объективной формой фиксации прав, удостоверяемых такими ценными бумагами. Отсутствие вещест­венной, телесной оболочки бездокументарных ценных бумаг предопре­делили такой выбор законодателя. Л.Р. Юлдашбаева фактически соглашается с этим, подчеркивая, что решение о выпуске ценных бумаг свя­зывает в единый комплекс все права, удостоверенные бездокументарной ценной бумагой[54]. Одновременно с этим, решение о выпуске выполняет доказательственную функцию в отношении объема прав, удостоверен­ных бездокументарной ценной бумагой.

Решение о выпуске ценных бумаг в соответствии с законода­тельством РФ является не единственным докумен­том, определяющим права их владельцев. Так, согласно п.3 ст.98 ГК РФ устав акционерно­го общества должен содержать в том числе условия о правах акционе­ров. П.3 ст. 11 ФЗ «Об акционерных общест­вах» конкретизирует положения ГК, предусматри­вая, что устав акционерного общества должен содержать сведения о правах акционеров - владельцев акций каждой категории (типа). Для целей единообразного применения законодательства и эффективной защиты прав акционеров важным является вопрос о том, в соответствии с каким документом (уставом или решением о выпуске) определяются права, удостоверенные акцией?

Устав акционерного общества определен его единственным учреди­тельным документом (пункт 3 статьи 98 ГК РФ). Обязательность исполнения требований устава акцио­нерного общества всеми органами общества и его акционерами установ­лена п. 1 ст. 11 ФЗ «Об акционерных обще­ствах». Устав общества представляет собой локальный нормативный акт, регулирующий внутренние отношения, складывающиеся в обществе ме­жду акционерами и органами управления. Юридическая сила этого нор­мативного акта, его обязательность для всех акционеров и органов обще­ства основывается не только на факте утверждения устава учредителями, но и на последующей государственной регистрации общества[55].

Выше уже указывалось, что решение о выпуске ценных бумаг - это документ, определяющий объем имущественных прав, удостоверяемых ценной бумагой. Решение о выпуске, утверждается советом директоров акционерного общества и (так же, как и устав общества) подлежит реги­страции соответствующим органом.

Различные уровень и компетенция органов управления, утвер­ждающих устав или решение о выпуске ценных бумаг не являются дос­таточным основанием для того, чтобы отдать предпочтение одному из документов в вопросе определения прав, удостоверяемых ценной бума­гой. Однозначно разрешить коллизию между указанными документами (в случае разного объема прав из ценной бумаги) вправе только четкое указание в законодательстве РФ. В условиях его отсутствия не представляется возможным уверенно утверждать о боль­шей или меньшей юридической силе положений устава или решения о выпуске в части различного объема прав из ценной бумаги. Приведен­ная коллизия норм не соответствует одному из важнейших условий нормального функционирования правовой системы — согласованности различных нормативных предписаний[56].

Акты ФСФР России содержат ряд норм, препятствующих различно­му установлению прав акционеров. Так, в соответствии со Стандартами эмиссии описание в решении о выпуске акций прав, предос­тавляемых по каждой акции, должно соответствовать уставу акционерно­го общества. Несоблюдение данного условия является основанием для отказа в государственной регистрации выпуска. Обязательное условие соответствия описания прав по акциям в уставе и в решении о выпуске призвано не допустить появления выпуска акций с иными правами, неже­ли те, которые закреплены уставом.

В случае выпуска документарных эмиссионных ценных бумаг наряду с решением о выпуске сертификат ценной бумаги также является документом, удостоверяющим права, закрепленные ценной бумагой. Важным с практической точки зрения представляется вопрос о возмож­ном расхождении между содержанием решения о выпуске и сертифика­том ценной бумаги. В этом случае закон предусматривает большую юридическую силу сертификата ценных бумаг, предоставляя владельцу право требовать осуществления прав в объеме, установленном сертифи­катом. Эмитент несет ответственность за несовпадение данных, содер­жащихся в сертификате эмиссионной ценной бумаги, с данными, со­держащимися в решении о выпуске ценных бумаг, в соответствии с за­конодательством РФ (ст.18 ФЗ «О рынке ценных бумаг»). До настоящего времени законодательст­вом не предусмотрена особая ответственность эмитента, что снижает эффективность применения указанной отсылочной нормы. В этом слу­чае возможным остается возмещение эмитентом убытков по правилам ст. 15 ГК РФ.

Поскольку в соответствии с требованиями Стандартов эмиссии ре­шение о выпуске ценных бумаг составляется в двух экземплярах (или в трех- в случае ведения регистратором реестра владельцев ценных бумаг), возможно расхождение между текстами решений. В такой ситуации истинным считается текст экземпляра решения о выпуске ценных бумаг, хранящийся в регистрирующем органе. Подобные коллизионные нормы являются четким ориентиром при разрешении возможных конфликтов.

Содержание решения о выпуске эмиссионных ценных бумаг предусмотрено статьей 17 ФЗ «О рынке ценных бу­маг». Более подробные требования к оформлению и содержанию реше­ния о выпуске ценных бумаг предусмотрены Стандартами эмиссии. Решение о выпуске ценных бумаг утверждается на основании и в соответствии с решением об их размещении. Таким образом, решение о выпуске является документом, конкретизирующим условия и порядок выпуска ценных бумаг. Очевидно, что содержание решения о выпуске ценных бумаг не должно противоречить решению об их размещении (решению об увеличении уставного капитала).

Важным является вопрос о возможности изменения эмитентом со­держания зарегистрированного решения о выпуске ценных бумаг. Необ­ходимость этого может возникнуть в результате изменения конъюнктуры рынка, планов и возможностей эмитента по размещению ценных бумаг. Так, экономический кризис в российской экономике стал причиной изме­нения порядка и срока размещения ценных бумаг отдельных эмитентов. Стандартами эмиссии установлен только один запрет в отношении изме­нения зарегистрированного решения о выпуске ценных бумаг. Не допус­кается изменение зарегистрированного решения о выпуске ценных бумаг в части объема прав по одной эмиссионной ценной бумаге. В свою очередь регистрирующий орган вправе требовать от эмитента внесения в решение о выпуске ценных бумаг изменений и (или) дополнений. Такое право реа­лизуется путем направления эмитенту официальных уведомлений или предписаний в случае, если этого требует защита прав инвесторов.

Решение о выпуске ценных бумаг в соответствии с требованиями за­кона является публичным документом, его содержание не может состав­лять коммерческую тайну. Согласно статье 17 ФЗ «О рынке ценных бумаг» запрещается в любой форме ограничивать доступ владельцев ценных бумаг к подлинникам зарегистрированного решения, хранящимся у эмитента или регистратора.

В случае если ведение реестра владельцев именных ценных бумаг выпуска (дополнительного выпуска) осуществляется регистратором или в случае обязательного централизованного хранения облигаций выпуска (дополнительного выпуска) в депозитарии, один экземпляр решения о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг хранится соответственно у регистратора или депозитария. В случае расхождений в тексте экземпляров решения о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг преимущественную силу имеет экземпляр, хранящийся в органе, осуществившем государственную регистрацию выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг.

Решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг подписывается лицом, занимающим должность (осуществляющим функции) единоличного исполнительного органа эмитента, с указанием даты подписания, и скрепляется печатью эмитента[57].

2.2 Утверждение решения о выпуске

(дополнительном выпуске) ценных бумаг

Решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг, если иное не предусмотрено Стандартами эмиссии, утверждается на основании и в соответствии с решением об их размещении.

В соответствии с П. 2.3.1. Стандартов эмиссии решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг хозяйственного общества утверждается советом директоров (наблюдательным советом) или органом управления, осуществляющим в соответствии с федеральными законами функции совета директоров (наблюдательного совета) этого хозяйственного общества.

По мнению А. Кузнецова, приведенное положение Стандартов не вполне соответствует подп.6 п.1 ст.48 ФЗ "Об акционерных обществах", согласно которому совет директоров АО вправе принимать указанное решение только в случае, если это предусмотрено уставом общества[58].

Данная проблема требует своего разрешения на законодательном уровне.

До устранения противоречия полностью избежать неблагоприятных последствий можно лишь в случае, если решение о выпуске (дополнительном выпуске) акций примет совет директоров, но только после внесения изменений в устав, предоставляющих ему данное право.

Решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг юридического лица иной организационно-правовой формы утверждается высшим органом управления этого юридического лица, если иное не установлено федеральными законами.

Решение о выпуске ценных бумаг должно быть утверждено не позд­нее шести месяцев с момента принятия решения об их размещении. В случае пропуска указанного срока требуется новое утверждение решения о выпуске. Решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг, если иное не предусмотрено Стандартами эмиссии, утверждается на основании и в соответствии с решением об их размещении.

Решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг, кроме решения о выпуске ценных бумаг, размещенных при учреждении акционерного общества и при реорганизации в форме слияния, разделения, выделения и преобразования, должно быть утверждено не позднее шести месяцев с момента принятия решения об их размещении[59].

                               2.3 Государственная регистрация выпуска

(дополнительного выпуска) ценных бумаг

В процессе эмиссии государственная регистрация выпуска служит своеобразным водоразделом. Условно всю процедуру эмиссии ценных бумаг можно разделить на две большие части: до момента государст­венной регистрации их выпуска и после осуществления такой регистра­ции. До момента государственной регистрации выпуска регистрирую­щие органы осуществляют предварительный контроль за соответствием действий участников эмиссионных отношений требованиям законода­тельства[60]. После регистрации одна из задач регистрирующих органов заключается в последующем контроле за соответствием действий уча­стников эмиссионных отношений требованиям законодательства РФ, а также условиям зарегистрированных решения о выпуске и проспекта эмиссии ценных бумаг.

ФЗ «О рынке ценных бумаг» не предусматрива­ет понятия регистрации выпуска ценных бумаг. Данный пробел воспол­няют Стандарты эмиссии, в соответствии с дефинитивной нормой которых под государственной регистрацией выпуска ценных бу­маг понимается присвоение выпуску ценных бумаг государственного регистрационного номера[61].

Необходимо отметить, что ФЗ «О рынке ценных бумаг» упоминает только о регистрации выпуска ценных бумаг, не ука­зывая на то, является ли она государственной или нет. Напротив, Стан­дарты эмиссии, а также иные нормативные акты ФСФР России употреб­ляют исключительно понятие «государственная регистрация выпуска ценных бумаг» и не иначе.

Представляется, что употребление понятия «государственная реги­страция выпуска ценных бумаг» является единственно верным.

Во-первых, государственную регистрацию выпуска ценных бумаг осуществляют федеральные органы исполнительной власти (за исключением Центрального Банка РФ, занимающего осо­бое положение в правовой системе России).

Во-вторых, для указанных органов осуществление государствен­ной регистрации выпуска ценных бумаг является одним из проявлений части их административной юрисдикции. Осуществляя государствен­ную регистрацию выпуска ценных бумаг, тем самым федеральные орга­ны исполнительной власти реализуют свои властные полномочия в сфе­ре государственного регулирования отношений, возникающих в про­цессе эмиссии ценных бумаг.

Приведенных доводов вполне достаточно для того, чтобы согла­ситься с авторами Стандартов эмиссии в части употребления термина, имеющего несколько иную дефиницию в федеральном законе. Пред­ставляется, что использование в ФЗ «О рынке ценных бумаг» понятия «регистрация выпуска ценных бумаг» без указания на ее государственный характер является одним из упущений законодателя и должно быть исправлено путем внесения необходимых изменений и дополнений в этот закон.

Частично недостаток в рассматриваемом термине был устранен в более позднем по отношению к ФЗ «О рынке ценных бумаг» и Стандартам эмиссии ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг». Данный закон главным образом оперирует понятием «государственная регистрация выпуска ценных бумаг» (в частности, см. ст. 5,6). Однако и в нем проявилась непоследовательность законодателя. Так, в п.1 ст.9 указанного закона употреблен термин «регистрация выпуска цен­ных бумаг», что также является упущением в юридической технике данного нормативного акта и должно быть устранено.

ГК РФ предусматривает го­сударственную регистрацию юридических фактов нескольких видов. Закон связывает с государственной регистрацией того или иного юридического факта возникновение, изменение или прекращение граж­данских прав и обязанностей. В механизме гражданско-правового регулирования государственная регистрация юридически фактов является разновидностью юридического состава. Особая роль таких юридиче­ских составов заключается в том, что само по себе наличие юридиче­ского факта в форме действия или события при отсутствии факта их государственной регистрации не вызывает гражданско-правовых по­следствий[62].

Отметим, что ГК РФ не упо­минает о государственной регистрации выпуска ценных бумаг. Обяза­тельность такой регистрации была впервые на законодательном уровне предусмотрена в ФЗ «О рынке ценных бумаг» (ст. 20 и 38 этого закона). Ранее необходимость государственной реги­страции содержалась в разделе II Положения о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР, утвержденного постанов­лением Правительства РСФСР от 28 декабря 1991 г. № 78. Можно со­гласиться с высказанным в литературе мнением о том, что условие о государственной регистрации выпуска ценных бумаг следует отнести к числу других необходимых требований, которые могут предъявляться к ценным бумагам только законом или в установленном им порядке (п. 1 ст. 144 ГК РФ)[63].

Наиболее полно внутренняя природа, а также роль и значение какого-либо исследуемого явления раскрывается посредством изучения его функций и преследуемых целей.

Можно выделить следующие функции государственной регистрации выпуска ценных бумаг:

· подтверждающая;

· фиксирующая;

· контрольная;

· охранительная;

· информационная;

· фискальная.

Подтверждающая функция государственной регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг заключается в двух аспектах.

Во-первых, осуществление государственной регистрации для инве­сторов означает, что уполномоченный регистрирующий орган проверил информацию, содержащуюся в представленных эмитентом документах, и считает ее полной. Под полнотой информации подразумевается соот­ветствие представленных сведений перечню и объему данных, которые должны быть раскрыты в документах согласно закону и нормативным актам ФСФР России.

Факт государственной регистрации не может быть истолкован из­лишне расширительно. Нельзя утверждать, что эмитент, выпуск ценных бумаг которого прошел государственную регистрацию, не совершил каких-либо иных противоправных действий.

Важным является вопрос об ответственности эмитента, его долж­ностных лиц, а также государственных регистрирующих органов за ин­формацию в документах, представленных для государственной регист­рации выпуска ценных бумаг. Статья 20 ФЗ «О рынке ценных бумаг» содержит отсылочную норму об ответственности за полноту и достоверность информации в документах, представленных для регистрации выпуска ценных бумаг, эмитента и должностных лиц его органов управления (в том случае, если уставом и (или) внутренни­ми документами на этих лиц возлагается обязанность отвечать за пол­ноту и достоверность информации).

Указанный закон не предусматривает обязанности государствен­ных органов проверять достоверность информации, представленной эмитентом, что вполне логично. Контроль соответствия действительно­сти огромного массива сведений для регистрации выпуска ценных бумаг - непосильная задача для регистрирующих органов, влечет значи­тельное удорожание государственного регулирования. В оценке сведе­ний регистрирующие органы должны следовать принципу презумпции добросовестности и разумности действия участников гражданских пра­воотношений (п. 3 ст. 10 ГК РФ). В этой связи уместно напомнить известное изречение рим­ских юристов: «Quivispraesumiturbonusdoneeprobeturcontrarium» - Каждый предполагается честным, пока не доказано обратное[64].

Стандарты эмиссии указывают на то, что регистрирующие органы ответственны только за полноту сведений, содержащихся в решениях о выпуске и проспектах эмиссии ценных бумаг, но не за их достоверность. В связи с этим следует еще один важный вывод: государственная регистрация выпуска ценных бумаг позволяет предотвратить или снизить вероятность нарушения законодательства в ходе эмиссии, однако она никогда не является полной гарантией их отсутствия. Факт государ­ственной регистрации выпуска не должен рассматриваться как особый знак надежности или высокой ликвидности (стоимости) размещаемых ценных бумаг. Риск, связанный с возможным неисполнением прав, удо­стоверенных ценной бумагой, обусловлен экономической природой рынка ценных бумаг и остается в любом случае, даже при условии госу­дарственной регистрации выпуска. Такой подход еще раз подтверждает, что решение инвестора о приобретении ценных бумаг не должно быть основано исключительно на факте государственной регистрации их вы­пуска[65]. В любом случае инвестор должен следовать древнему латинскому выражению: Caveatemptor (покупатель должен быть бдительным).

Значение фиксирующей функции состоит в закрепле­нии в форме письменного документа основополагающей информации относительно предстоящей эмиссии ценных бумаг. Это в первую оче­редь совокупность прав, удостоверенных ценной бумагой, и условий осуществления их эмиссии.

Данные сведения содержатся в документах, представляемых эмитен­том, — главным образом в решении о выпуске, проспекте эмиссии, актах органов управления эмитента. Часть из указанных документов (решение о выпуске и проспект эмиссии) проходит процедуру регистрации вместе с государственной регистрацией выпуска ценных бумаг. После этого ин­формация становится относительно стабильной: или не может быть изме­нена вовсе (как права из ценной бумаги), или изменение отдельных све­дений допускается только в случае их предварительной регистрации. Ус­ловия первичного размещения ценных бумаг являются обязательными для соблюдения эмитентом и не могут быть изменены им по своему ус­мотрению без процедуры регистрации. Такой порядок придает эмиссион­ным отношениям большую стабильность и служит правовой гарантией инвесторам от произвольного пересмотра условий эмиссии.

П. 2.4.2. Стандартов эмиссии устанавливает список документов, которые необходимо предоставить для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг в регистрирующий орган.

Для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, сопровождающегося регистрацией проспекта ценных бумаг, в регистрирующий орган представляются дополнительные документы.

В случае, если государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг сопровождается регистрацией проспекта ценных бумаг, который подписывается финансовым консультантом на рынке ценных бумаг, для государственной регистрации такого выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг в регистрирующий орган дополнительно представляется меморандум.

Особые требования кмеморандуму, составленному финансовым консультантом, одновременно оказывающем услуги по размещению ценных бумаг[66].

Указанный меморандум должен быть подписан эмитентом и финансовым консультантом на рынке ценных бумаг.

Для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, не сопровождающегося регистрацией проспекта ценных бумаг, в регистрирующий орган дополнительно представляется копия бухгалтерской отчетности эмитента за последний завершенный финансовый год и за последний квартал, предшествующие дате представления документов для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, срок представления которой в соответствии с требованиями федеральных законов уже наступил[67].

Важное значение также придается оригиналам документов, на осно­вании которых была осуществлена государственная регистрация выпуска ценных бумаг. Эти документы, прежде всего это решение о выпуске и проспект эмиссии ценных бумаг, по одному экземпляру хранятся в реги­стрирующем органе и выполняют своеобразную роль эталонов. При воз­никновении расхождений в содержании нескольких оригиналов решения о выпуске, истинным (имеющим большее юридическое значение) являет­ся экземпляр решения, который хранится у регистрирующего органа.

П. 2.4.7. Стандартов эмиссии устанавливает требования к форме документов. Эмитент представляет в регистрирующий орган документы, необходимые в соответствии со Стандартами для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, в одном экземпляре, за исключением решения о выпуске (дополнительном выпуске) и проспекта ценных бумаг, представляемых в трех экземплярах.

Все документы на бумажных носителях, насчитывающие более одного листа, должны быть пронумерованы, прошиты, скреплены печатью эмитента на прошивке и заверены подписью уполномоченного лица эмитента.

Верность копий документов, представляемых в соответствии с Стандартами в регистрирующий орган на бумажных носителях, должна быть подтверждена печатью эмитента и подписью его уполномоченного лица, если иная форма заверения не установлена нормативными правовыми актами РФ.

Документы для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг могут представляться в форме электронных документов. Указанные документы подписываются электронной цифровой подписью (подписями) в соответствии с условиями договора об использовании электронной цифровой подписи, заключенного с уполномоченной организацией, и требованиями нормативных правовых актов федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг. В этом случае представление указанных документов на бумажных и магнитных носителях не требуется.

Документы на государственную регистрацию выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг должны быть представлены не позднее 3 месяцев с даты утверждения решения об их выпуске (дополнительном выпуске), а если государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг сопровождается регистрацией проспекта ценных бумаг - не позднее 1 месяца с даты утверждения проспекта ценных бумаг.

Регистрирующий орган обязан осуществить государственную регистрацию выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг или принять мотивированное решение об отказе в его государственной регистрации в течение 30 дней с даты получения им документов и магнитных носителей в соответствии с Стандартами[68].

Регистрирующий орган вправе осуществлять проверку достоверности сведений, содержащихся в проспекте ценных бумаг и иных документах, представленных для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг. В этом случае течение срока, предусмотренного пунктом 2.4.9 Стандартов, может быть приостановлено на время проведения проверки, но не более чем на 30 дней.

Регистрирующий орган вправе запросить документы, необходимые для проверки достоверности сведений, содержащихся в проспекте ценных бумаг и иных документах, представленных для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг.

На основании П. 2.4.11. Стандартов эмиссии регистрирующий орган вправе требовать от эмитента внесения в решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг и/или в проспект ценных бумаг, а также иные документы, представленные для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, изменений и/или дополнений для приведения указанных документов в соответствие с требованиями законодательства РФ и нормативных правовых актов федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

Для исправления допущенных нарушений регистрирующий орган может приостановить эмиссию ценных бумаг.

Охранительная функция заключается в том, что государственная ре­гистрация выпуска ценных бумаг выполняет роль правового барьера не­добросовестным действиям участников эмиссионных отношений. В слу­чае обнаружения регистрирующим органом нарушений, предусмотрен­ных ФЗ «О рынке ценных бумаг», эмитенту может быть отказано в государственной регистрации выпуска ценных бумаг. Основания такого отказа предусмотрены статьей 21 указанного закона:

· нарушение требований законодательства РФ о ценных бумагах, в том числе наличие в представленных документах сведений, позволяющих сделать вывод о противоречии условий эмиссии и обращения эмиссионных ценных бумаг законодательству РоссийскойФедерации;

· несоответствие представленных документов и состава содер­жащихся в них сведений требованиям ФЗ «О рынке ценных бумаг»;

· внесение в проспект эмиссии или решение о выпуске ценных бумаг (иные документы, являющиеся основанием для регистрации вы­пуска ценных бумаг) ложных сведений либо сведений, не соответст­вующих действительности (недостоверных сведений).

В соответствии со ст. 26 ФЗ «О рынке ценных бумаг» отказ в регистрации выпуска ценных бумаг является одной из форм недобросовестной эмиссии ценных бумаг. Отказ в государственной регистрации выпуска ценных бумаг выполняет роль превентивной охра­нительной меры, обеспечивающей предотвращение нарушения прав ин­весторов.

В связи с этим следует еще один важный вывод: государственная регистрация выпуска ценных бумаг позволяет предотвратить или сни­зить вероятность нарушения законодательства в ходе эмиссии, однако она никогда не является полной гарантией их отсутствия. Факт государ­ственной регистрации выпуска не должен рассматриваться как особый знак надежности или высокой ликвидности (стоимости) размещаемых ценных бумаг. Риск, связанный с возможным неисполнением прав, удо­стоверенных ценной бумагой, обусловлен экономической природой рынка ценных бумаг и остается в любом случае, даже при условии госу­дарственной регистрации выпуска. Такой подход еще раз подтверждает, что решение инвестора о приобретении ценных бумаг не должно быть основано исключительно на факте государственной регистрации их вы­пуска[69]. В любом случае инвестор должен следовать древнему латинскому выражению: Caveatemptor (покупатель должен быть бдительным).

В случае принятия решения об отказе в государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг регистрирующий орган обязан в течение 3 дней с даты принятия соответствующего решения выдать (направить) эмитенту уведомление об отказе в государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, содержащее основания отказа.

В соответствии с П. 2.4.16. стандартов эмиссии решение об отказе в государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг может быть принято регистрирующим органом по следующим основаниям:

· нарушение эмитентом требований законодательства РФ о ценных бумагах, в том числе наличие в представленных документах сведений, позволяющих сделать вывод о противоречии условий эмиссии и обращения ценных бумаг законодательству РФ и несоответствии условий выпуска ценных бумаг законодательству РФ о ценных бумагах;

· несоответствие документов, представленных для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг или регистрации проспекта ценных бумаг, и состава содержащихся в них сведений требованиям ФЗ "О рынке ценных бумаг",Стандартов и иных нормативных правовых актов федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг;

· непредставление в течение 30 дней на основании запроса или уведомления регистрирующего органа о необходимости устранения нарушений всех документов, необходимых для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг или регистрации проспекта ценных бумаг, либо исправленных и/или дополненных документов;

· несоответствие финансового консультанта на рынке ценных бумаг, подписавшего проспект ценных бумаг, установленным требованиям;

· внесение в проспект ценных бумаг или решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг (иные документы, являющиеся основанием для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг) ложных сведений либо сведений, не соответствующих действительности (недостоверных сведений).

Так же перечислены основания по которым не может быть осуществлена государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) акций.

П. 2.4.18. стандартов эмиссииустанавливает обстоятельства, при которых не может быть осуществлена государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) облигаций.

Стандарты эмиссии запрещают одновременно осуществлять государственную регистрация двух и более выпусков (дополнительных выпусков) обыкновенных акций или двух и более выпусков (дополнительных выпусков) привилегированных акций одного типа, за исключением случаев одновременной государственной регистрации двух или более дополнительных выпусков обыкновенных акций или двух или более дополнительных выпусков привилегированных акций одного типа, размещаемых при реорганизации акционерных обществ в форме присоединения[70].

При отказе в государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг представленные для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг документы не возвращаются.

Решение об отказе в государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг может быть обжаловано в судебном порядке.

Основания отказа в государственной регистрации выпуска ценных бумаг заслуживают критики[71].Общим замечанием для всех оснований является их излишняя фор­мальность, что не соответствует целям государственного регулирования в сфере рынка ценных бумаг. Действительно, практически любое наруше­ние требований законодательства РФ или обнаруже­ние любых недостоверных сведений может повлечь отказ в государст­венной регистрации выпуска, что само по себе уже является существен­ным негативным последствием для эмитента. Существующие основания отказа в регистрации сформулированы без учета тяжести нарушения или значимости недостоверных сведений для принятия потенциальным при­обретателем ценных бумаг инвестиционного решения. Данные основания необходимо пересмотреть и согласовать их с принципом соразмерности правонарушения и мер воздействия, применяемых государством.

Кроме того, представляется излишним указание на какую-либо форму вины эмитента по включению недостоверных сведений. Само по себе субъективное отношение эмитента (а точнее, отношение его должностных лиц) к своим неправомерным поступкам не должно быть суще­ственным элементом юридической квалификации действий эмитента в качестве основания отказа в государственной регистрации выпуска цен­ных бумаг. Акцент должен быть сделан не на то, как относятся должно­стные лица эмитента к своим действиям, а на существенность характера и значимость недостоверной информации, на возможные последствия для потенциальных инвесторов.

Информационная функция государственной регистрации выпуска ценных бумаг обеспечивает публичность и доступность сведений. Лю­бое заинтересованное лицо вправе получить необходимую ему инфор­мацию о фактах государственной регистрации выпуска ценных бумаг.

Государственная регистрация выпусков (дополнительных выпусков) ценных бумаг осуществляется ФСФР.

Государственная регистрация выпуска ценных бумаг осуществля­ется путем присвоения выпуску государственного регистрационного номера (ст. 20 ФЗ «О рынке ценных бумаг»). По­рядок присвоения указанных номеров утвержден распоряжением ФСФР России от 26 февраля 1997 г. № 61-р.[72] В соответствии со статьей 2 ФЗ «О рынке ценных бумаг» государственный регистра­ционный номер — цифровой (буквенный, знаковый) код, идентифици­рующий конкретный выпуск эмиссионных ценных бумаг.

Согласно пункту 11 Положения о регистрирующих органах, осуще­ствляющих государственную регистрацию выпусков ценных бумаг, ут­вержденного постановлением ФСФР России от 4 марта 1997 г. № 11, каж­дый регистрирующий орган ведет реестр зарегистрированных и аннулиро­ванных им выпусков ценных бумаг, а также выпусков ценных бумаг, эмиссия которых приостановлена или возобновлена. ФСФР России на ос­новании данных, представленных регистрирующими органами осуществ­ляет ведение единого реестра зарегистрированных и аннулированных им выпусков ценных бумаг, а также выпусков ценных бумаг, эмиссия кото­рых приостановлена или возобновлена (пункт 13 указанного Положения).

Информация о государственной регистрации выпуска ценных бу­маг, вносимая в упомянутые реестры, позволяет упорядочить сведения об эмитентах и выпусках их ценных бумаг. В целях обеспечения рас­крытия информации Федеральный закон «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» обязывает соответст­вующий федеральный орган исполнительной власти вести информаци­онные базы данных, содержащие сведения в том числе о зарегистриро­ванных выпусках ценных бумаг[73].

Фискальная функция эмиссии ценных бумаг находит свое прояв­ление в следующем. В случаях, предусмотренных законодательством РФ, государственной регистрации выпуска предше­ствует уплата государственной пошлины. Порядок ее уплаты установлен Налоговым Кодексом РФ. Плательщиком налога является эмитент ценных бумаг, выпуск которых подлежит госу­дарственной регистрации. Объект налогообложения — номинальная сумма выпуска ценных бумаг, заявленная эмитентом.

Кроме этого, факт регистрации выпуска ценных бумаг обусловли­вает правомерность начала осуществления рекламы эмиссионных цен­ных бумаг. Так, ст. 36 ФЗ «О рынке ценных бу­маг» устанавливает запрет на рекламу незарегистрированных выпусков эмиссионных ценных бумаг, а также предусматривает недействитель­ность договоров на рекламу незарегистрированных выпусков эмиссион­ных ценных бумаг.

Несколько иной спектр юридических действий, запрещенных до момента государственной регистрации выпуска ценных бумаг, преду­смотрен в Федеральном законе «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг». П. 1 ст. 5 этого закона пре­дусматривает запрет на публичное размещение, рекламу и предложение в любой иной форме неограниченному кругу лиц ценных бумаг, выпуск которых не прошел государственную регистрацию.

В литературе было высказано следующее мнение о последствиях государственной регистрации выпуска ценных бумаг: эмиссионные ценные бумаги становятся собственно ценными бумагами и объектами гражданских прав лишь при условии государственной регистрации их выпуска[74].По мнению А.Ю. Синенко такая позиция представляется недостаточно обоснованной[75]. Он предлагает представить, что некое акционерное общество осуществило эмиссию акций без надлежащей государственной регистрации их выпуска.Совер­шены все необходимые действия, связанные с внесением приходных запи­сей по лицевым счетам в реестре. Эмитент, являясь в данных правоотно­шениях обязанным лицом, в этом случае вполне может осуществлять ис­полнение прав, удостоверенных акциями. «Таким образом, продолжает он, можно конста­тировать появление ценных бумаг как объектов гражданских прав в отсут­ствии обязательного факта государственной регистрации выпуска».

Подводя итог вышесказанному, можно утверждать, что в соответ­ствии с ФЗ «О рынке ценных бумаг» государствен­ная регистрация выпуска ценных бумаг является одним из условий пра­вомерности их размещения, а также иных последующих действий, свя­занных с эмиссий ценных бумаг. Такой позиции придерживается, в ча­стности, А.А. Маковская, которая отмечает, что для эмиссионных цен­ных бумаг необходимым условием их допуска в гражданский оборот является их регистрация в установленном законом порядке[76].

2.4  Размещение ценных бумаг

Размещение ценных бумаг является одним из наиболее важных этапов процедуры эмиссии. В соответствии со статьей 2 ФЗ «О рынке ценных бумаг» под размещением эмиссионных ценных бумаг понимается их отчуждение эмитентом первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок. Существенный элемент ука­занного определения - «отчуждение» свидетельствует о следующих аспектах размещения ценных бумаг:

· результатом заключения гражданско-правовых сделок (главным образом договоров) в процессе размещения, а также реального исполне­ния части обязательств данных сделок должно быть возникновение прав собственности на ценные бумаги у первого приобретателя;

· в качестве гражданско-правовых договоров, заключаемых в про­цессе размещения, могут выступать только те, которые опосредуют воз­никновение у первых приобретателей прав собственности на ценные бумаги.

Для того чтобы ценная бумага считалась размещенной, недоста­точно появления гражданско-правовой обязанности из сделки, в резуль­тате исполнения которой у первого приобретателя возникнет право соб­ственности. Необходимо реальное возникновение прав собственности. Такой результат достигается соблюдением нескольких условий, преду­смотренных статьей 29 ФЗ «О рынке ценных бумаг»:

· приобретатель ценной бумаги получил ее сертификат (в случае с предъявительской эмиссионной ценной бумагой);

· приобретатель был внесен в реестр владельцев именных эмиссион­ных ценных бумаг и получил ее сертификат (в случае именных эмисси­онных документарных ценных бумаг);

· приобретатель был внесен в реестр владельцев именных ценных бу­маг (в случае именной эмиссионной бездокументарной ценной бумаги).

В определении размещения ценных бумаг некорректным представ­ляется то, что в качестве основного его признака указывается отчуждение ценных бумаг. Отчуждение ценных бумаг, переход прав собственности на них является только результатом совершения гражданско-правовых сде­лок. По мнению Синенко А.Ю. «именно совершение сделок есть основание (первопричина) отчужде­ния ценных бумаг первым приобретателям и должно иметь ключевое значение в легальном определении понятия «размещение ценных бумаг». Упущением законодателя также следует считать отсутствие указания на возникновение иных вещных прав, помимо права собственности. Напри­мер, государственное (муниципальное) унитарное предприятие приобре­тает ценные бумаги на праве хозяйственного ведения»[77].

С учетом высказанных замечаний Синенко А.Ю. предлагает следующее определение размещения эмиссионных ценных бумаг – «совокупность гражданско-правовых сделок, совершение и исполнение которых влечет возникновение прав собственности (иных вещных прав) на эмиссион­ные ценные бумаги у первых приобретателей».

Можно выделить два существенных элемента процесса размещения ценных бумаг:

· заключение гражданско-правовых сделок, результатом исполнения которых является возникновение прав собственности (иных вещных прав) у первого приобретателя;

· совершение действий, которые в соответствии с законом влекут возникновение прав собственности на эмиссионные ценные бумаги (включая передачу сертификатов и (или) операции в учетной системе).

Какие же виды гражданско-правовых договоров могут использо­ваться в ходе размещения ценных бумаг? Наиболее важный критерий таких договоров уже указан выше - они должны опосредовать возник­новение прав на ценные бумаги у первых приобретателей. Это одно из условий, при соблюдении которого ценная бумага может считаться размещенной.

Наиболее распространенным в практике следует признать разме­щение ценных бумаг на основании договоров купли-продажи. Заключе­ние таких договоров (как, впрочем, и всех остальных) не предусмотрено статьей 146 ГК РФ. Данная ста­тья упоминает в качестве основания для передачи прав по ценной бума­ге только вручение (для ценных бумаг на предъявителя), цессию (для именных ценных бумаг) и индоссамент (для ордерных ценных бумаг). Тем не менее, вторая часть ГК РФ не исключает применение договора купли-продажи применительно к ценным бумагам и даже прямо упоминает в п. 2 ст. 454 о до­говоре купли-продажи ценных бумаг.

Л.Р. Юлдашбаева отмечает правомерность употребления понятия договор купли-продажи ценных бумаг только в отношении документар­ных ценных бумаг. По ее мнению бездокументарная ценная бумага, представляющая совокупность имущественных прав, может являться предметом договора купли-продажи весьма условно. Законодатель лишь приравнивает куплю-продажу бездокументарных ценных бумаг к купле-продаже товаров (вещей)[78].

Договор мены также является допустимой гражданско-правовой сделкой, совершаемой в процессе размещения ценных бумаг. Его осо­бенность и основное отличие от договора купли-продажи заключается во встречной передаче сторон по договору товаров (вещей) в собствен­ность. По договору мены могут быть размещены только акции. Такая возможность предопределена п. 2 ст. 34 ФЗ «Об акционерных обществах». Согласно ему оплата акций, размещае­мых при учреждении общества и путем подписки может осуществлять­ся помимо денег также ценными бумагами, другими вещами или иму­щественными правами либо иными правами,имеющими денежную оценку[79]. Иные ценные бумаги акционерного общества должны оплачи­ваться первыми приобретателями только деньгами, что исключает ис­пользование договора мены для их размещения.

Однако не все имущественные права могут быть использованы для оплаты акций. Так, совместный Пленум Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ в «пункте 17 постановления от 1 июля 1996 г. № 6/8[80] разъяснил порядок внесения вкладов в имущество хозяйственного товарищества или обще­ства. По мнению судов высшей инстанции вкладом не может быть объ­ект интеллектуальной собственности (патент, объект авторского права, включая программу для ЭВМ, и т.п.) или «ноу-хау».

Договор дарения не может быть использован как правомерное ос­нование для размещения акций. Такой вывод следует из нормы пункта 2 статьи 99 ГК РФ, установившего недопустимость освобождения акционера от уплаты акций. Безвозмездный характер этого вида договоров явно делает его не­приемлемым для размещения любых эмиссионных ценных бумаг, а также их размещения по договору дарения физическим лицам или не­коммерческим организациям (даже при условии отсутствия законода­тельного запрета). Это следует из общих начал эмиссионных ценных бумаг - служить механизмом, опосредующим привлечение дополни­тельных средств. Договор дарения ценных бумаг при их размещении первым приобретателям не может выполнять данной функции ввиду отсутствия для эмитента встречного имущественного удовлетворения.

Договор займа с определенными оговорками может заключаться при размещении документарных ценных бумаг. Так ГК РФ содержит одно упоминание о договоре займа в связи с ценными бумагами. Согласно статье 816 упомянутого кодекса этот договор может быть заключен в случаях, предусмотренных законом или иными правовыми актами, путем выпуска и продажи облигаций.

Договоры, направленные на достижение результата в виде учреж­дения образований, также могут использоваться при размещении цен­ных бумаг. К такому виду договоров относится, например, договор о создании акционерного общества. Согласно п.5 ст.9 ФЗ «Об акционерных обществах» договор о создании об­щества определяет порядок осуществления совместной деятельности учредителей по его учреждению, в том числе предусматривает катего­рии и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты. Как видно, договор о создании акционерного об­щества содержит все существенные условия приобретения акций учре­дителями. Заключение в последующем дополнительных договоров куп­ли-продажи (в случае оплаты акций в денежной форме) или мены (при неденежной форме оплаты) акций представляется излишним.

Сторонником такой точки зрения является С.Е. Жаринов, который полагает, что акции при учреждении приобретаются не в результате купли-продажи, а путем применения процедуры распределения среди учредителей общества (пункт 3 статьи 99 ГК РФ). При этом в отличие от договора купли-продажи интересы учредителей не являются противоположными, они направле­ны на достижение единой цели — создание юридического лица. Со­глашение в договоре о создании заключается, «по существу, не о ко­личестве и цене предлагаемых на продажу акций как товара, а по по­воду процентного соотношения долей учредителей в уставном капитале АО и взаимного разграничения прав (категории и типы акций)», - заключает СЕ. Жаринов[81].

Некоторые авторы квалифицируют договор по размещению ценных бумаг как договор присоединения[82]. Действи­тельно, согласно статье 428 ГК РФ договор присоединения отличает одновременное наличие двух об­стоятельств:

· условия договора должны быть определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах;

· условия договора могут быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом.

Эти признаки присутствуют в договорах размещения ценных бу­маг. Эмитент определяет условия договора путем принятия решения о размещении (решения о выпуске и проспект эмиссии). Первый приобре­татель имеет возможность заключить договор только на этих условиях, он лишен правовой возможности предлагать свои условия и может за­ключить договор только путем присоединения к нему. Единственное право, которое у него остается - это определиться с количеством приоб­ретаемых ценных бумаг.

В соответствии с п. 2.5.1. Стандартов Эмиссии размещение ценных бумаг включает в себя:

· совершение сделок, направленных на отчуждение ценных бумаг их первым владельцам;

· внесение приходных записей по лицевым счетам или по счетам депо первых владельцев (в случае размещения именных ценных бумаг) либо по счетам депо первых владельцев в депозитарии, осуществляющем централизованное хранение документарных облигаций с обязательным централизованным хранением (в случае размещения документарных облигаций с обязательным централизованным хранением);

· выдачу сертификатов документарных облигаций их первым владельцам (в случае размещения документарных облигаций без обязательного централизованного хранения).

Размещение ценных бумаг осуществляется в течение срока, указанного (определенного в соответствии с порядком, установленным) в зарегистрированном решении о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг, который не может превышать одного года с даты государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг.

Эмитент в течение срока размещения ценных бумаг вправе внести в решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг и/или проспект ценных бумаг изменения и/или дополнения в целях продления срока размещения ценных бумаг, а в исключительных случаях, - и иных условий размещения ценных бумаг, если внесение таких изменений и/или дополнений вызвано необходимостью защиты интересов владельцев и/или возможных приобретателей ценных бумаг и не нарушает их прав.

Изменения и/или дополнения в решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг и/или проспект ценных бумаг должны быть зарегистрированы регистрирующим органом.

Не допускается внесение изменений и/или дополнений в решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг и в проспект ценных бумаг в целях сокращения срока размещения ценных бумаг, а также в части объема прав по одной ценной бумаге, установленного этим решением и указанного в проспекте ценных бумаг.

С момента принятия решения о внесении изменений или дополнений в решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг и/или их проспект, а в случае, если такие изменения и/или дополнения затрагивают условия, определенные решением о размещении ценных бумаг, - с момента принятия решения, на основании которого вносятся указанные изменения и/или дополнения, - эмитент обязан приостановить размещение ценных бумаг.

В п. 2.5.6. Стандартов эмиссии установлен перечень документов представляемых в регистрирующий органдля регистрации изменений и/или дополнений в решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг и/или проспект ценных бумаг. Такжев Стандартах указаны требования к форме представляемых документов.

В случае если государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг сопровождалась регистрацией проспекта ценных бумаг, изменения и/или дополнения в проспект ценных бумаг должны быть подписаны в соответствии с требованиями к подписанию проспекта ценных бумаг.

В соответствии с п. 2.3.9. Стандартов эмиссии документы для регистрации изменений и/или дополнений в решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг и/или проспект ценных бумаг должны быть представлены в течение 15 дней с даты принятия уполномоченным лицом (органом управления эмитента) решения о внесении таких изменений и/или дополнений, а в случае, если внесение изменений и/или дополнений в решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг и/или проспект ценных бумаг обусловлено внесением изменений и/или дополнений в учредительные документы эмитента, - в течение 15 дней с даты государственной регистрации соответствующих изменений и/или дополнений в учредительных документах эмитента.

Регистрирующий орган обязан осуществить регистрацию изменений и/или дополнений в решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг и/или проспект ценных бумаг или принять мотивированное решение об отказе в их регистрации в течение 30 дней с даты получения им документов и магнитных носителей в соответствии со   Стандартами[83].

Регистрирующий орган вправе осуществлять проверку достоверности сведений, содержащихся в документах, представленных для регистрации изменений и/или дополнений в решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг и/или проспект ценных бумаг. Регистрирующий орган вправе запросить документы, необходимые для проверки достоверности сведений, содержащихся в документах, представленных для регистрации изменений и/или дополнений в решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг и/или проспект ценных бумаг.

В случае представления в регистрирующий орган не всех документов, предусмотренных Стандартами, а также в случае выявления иных устранимых нарушений регистрирующий орган вправе, не отказывая в регистрации таких изменений и/или дополнений, предоставить возможность эмитенту исправить допущенные нарушения. В этом случае регистрирующий орган направляет эмитенту уведомление о необходимости устранения нарушений с указанием допущенных нарушений и срока для их устранения.

Для исправления допущенных нарушений регистрирующий орган может приостановить эмиссию ценных бумаг.

В случае принятия решения об отказе в регистрации изменений и/или дополнений в решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг и/или проспект ценных бумаг регистрирующий орган обязан в течение 3 дней с даты принятия соответствующего решения выдать (направить) эмитенту уведомление о таком отказе, содержащее основания отказа.

Основаниями для отказа в регистрации изменений и/или дополнений в решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг и/или проспект ценных бумаг являются основания, предусмотренные Стандартами для отказа в государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг.

Размещение ценных бумаг возобновляется после регистрации изменений и/или дополнений в решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг и/или проспект ценных бумаг или принятия решения об отказе в регистрации таких изменений и/или дополнений и в случае, если государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг сопровождалась регистрацией их проспекта, - после раскрытия информации о возобновлении размещения ценных бумаг.

В случае неразмещения ни одной ценной бумаги выпуска (дополнительного выпуска) либо установленной решением о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг, размещаемых путем подписки, доли ценных бумаг, при неразмещении которой их выпуск (дополнительный выпуск) считается несостоявшимся, такой выпуск (дополнительный выпуск) ценных бумаг признается регистрирующим органом несостоявшимся и его государственная регистрация аннулируется.

2.5 Государственная регистрация отчета об итогах выпуска

(дополнительного выпуска) ценных бумаг

Заключительным этапом процедуры эмиссии ценных бумаг яв­ляется регистрация отчета об итогах их выпуска. Следует обратить вни­мание на то, что ФЗ «О рынке ценных бумаг», а также акты ФСФР России не употребляют понятия «государственная регист­рация отчета». Это представляется неправильным. Есть все основания полагать, что процессу регистрации отчета об итогах выпуска присущи признаки (аналогичные указанным в отношении регистрации выпуска ценных бумаг) особой деятельности государства или органов им упол­номоченных. В связи с этим следует дополнить ФЗ «О рынке ценных бумаг» соответствующими изменениями, указав о госу­дарственной регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг.

Ст.25 ФЗ «О рынке ценных бу­маг» указывает на регистрацию отчета об итогах выпуска ценных бумаг. Уведомительный характер предоставления отчетов об итогах выпуска уступил место регистраци­оному (по сравнению с недавнее действующим законодательством). Таким образом, ныне действующий порядок предусматривает более активную роль регулирующих органов в процессе контроля за эмиссией ценных бумаг.

Регистрация отчета об итогах выпуска представлена в виде отдельного самостоятельного этапа процедуры эмиссии ценных бумаг, предусмотренной статьей 19 ФЗ «О рынке ценных бумаг».

Этап регистрации отчета об итогах выпуска урегулирован как окончание процедуры эмиссии ценных бумаг и юри­дическое оформление ее результатов.

Содержание отчета об итогах выпуска ценных бумаг, преду­смотренное ст.25 ФЗ «О рынке ценных бумаг» позволяет установить наиболее существенную информацию о разме­щенном выпуске ценных бумаг: дату начала и окончания размещения ценных бумаг, цену размещения и общий объем поступлений за разме­щенные ценные бумаги, а также фактическое количество размещенных ценных бумаг. Вопросы, возникающие по поводу включения в отчет данных о фактическом количестве размещенных ценных бумаг пред­ставляют практический и теоретический интерес.

Факт регистрации отчета об итогах выпуска бумаг подтверждает, что документы, представленные эмитентом в регистрирующий орган, содержат полную информацию. Регистрирующие органы несут ответст­венность только за полноту, но не за достоверность представленных эмитентом сведений. Кроме того, регистрация отчета может рассматри­ваться как то, что регистрирующие органы не обнаружили нарушений процедуры эмиссии, они не располагают информацией о фактах нару­шения прав инвесторов в ходе эмиссии.

Логично, что изменения в устав регист­рируются только после окончания всех этапов процедуры эмиссии на основании зарегистрированного отчета об итогах выпуска. Именно та­кая концепция нашла отражение в новой редакции статьи 12 ФЗ «Об акционерных обществах».

Эмитент представляет в регистрирующий орган отчет об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг не позднее 30 дней после окончания срока размещения ценных бумаг, указанного в зарегистрированном решении о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг, а в случае, если все ценные бумаги были размещены до истечения этого срока, - не позднее 30 дней после размещения последней ценной бумаги этого выпуска (дополнительного выпуска).

Отчет об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг хозяйственного общества утверждается единоличным исполнительным органом этого хозяйственного общества, если уставом (учредительными документами) хозяйственного общества принятие решения по указанному вопросу не отнесено к компетенции коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) этого хозяйственного общества.

Отчет об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг подписывается лицом, занимающим должность (осуществляющим функции) единоличного исполнительного органа эмитента, а также главным бухгалтером эмитента или лицом, осуществляющим его функции, с указанием даты подписания, скрепляется печатью эмитента.

В случае, если государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг сопровождалась регистрацией проспекта ценных бумаг, подписанного финансовым консультантом на рынке ценных бумаг, отчет об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг также может быть подписан финансовым консультантом на рынке ценных бумаг.

П. 2.6.4. Стандартов эмиссии устанавливает перечень документов, представляемых врегистрирующий орган для государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг.

В случае представления в регистрирующий орган не всех документов, предусмотренных Стандартами, а также в случае выявления иных устранимых нарушений регистрирующий орган вправе, не отказывая в государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, предоставить возможность эмитенту исправить допущенные нарушения. В этом случае регистрирующий орган направляет эмитенту уведомление о необходимости устранения нарушений с указанием допущенных нарушений и срока для их устранения.

Для исправления допущенных нарушений регистрирующий орган может приостановить эмиссию ценных бумаг[84].

При представлении эмитентом исправленных и/или дополненных документов в регистрирующий орган представляются только те документы, в которые вносились изменения и/или дополнения. Указанные документы представляются в установленном   Стандартами количестве экземпляров, с сопроводительным письмом и описью представляемых документов.

В случае принятия решения об отказе в государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг регистрирующий орган обязан в течение 3 дней с даты принятия соответствующего решения выдать (направить) эмитенту уведомление об отказе в государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, содержащее основания отказа.

В случае представления документов на государственную регистрацию отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг в форме электронных документов указанные в настоящем пункте документы могут направляться эмитенту в форме электронных документов. Указанные документы подписываются электронной цифровой подписью регистрирующего органа в порядке, установленном договором об использовании электронной цифровой подписи, и требованиями нормативных правовых актов федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

Решение об отказе в государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг может быть принято регистрирующим органом по основаниям, указанным в п. 2.6.9. Стандартов эмиссии.

При отказе в государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг представленные документы не возвращаются.

Решение об отказе в государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг может быть обжаловано в судебном порядке. В случае отказа в государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг такой выпуск (дополнительный выпуск) признается несостоявшимся и его государственная регистрация аннулируется.

3. Виды эмиссий ценных бумаг

3.1 Эмиссия акций, размещаемых при учреждении

акционерного общества

В вопросе эмиссии при учреждении акционерного общества интерес представляет опыт дореволюционного законодательства России. Согласно Положе­нию о компаниях на акциях от 6 декабря 1836 г. учредители имели пра­во приобрести только часть всех акций компании, но не более 20 про­центов. Остальные акции размещались в следующем порядке. Компания (после получения разрешения правительства и обнародования устава) публиковала информацию о размещаемых акциях: общее количество, цену размещения, порядок оплаты, начало и окончание подписки, коли­чество акций, которое может приобрести одно лицо.

Следующим этапом была подписка на акции, проводимая на осно­вании данного объявления. Срок ее не мог быть менее шести месяцев («дабы в деле компании могли принять участие и иногородние»). Этот этап был обязательным потому, что законодательством Российской Им­перии не допускалась возможность размещения всех акций только меж­ду учредителями, хотя они и имели право на приобретение не разобранных в срок подписки акций.

И.Т. Тарасов, анализируя законодательство XIX века, выделяет три способа учредительства акционерных компаний[85]:

· дутое учредительство, при котором все акции при создании компа­нии распределяются только среди ее учредителей;

· полное учредительство - в этом случае учредители или вовсе не принимают участия в распределении акций или участвуют в подписке на акции на равных условиях;

· смешанное учредительство, при котором учредители распределяют между собой часть акций, открывая на оставшиеся акции публичную подписку.

Л.И. Петражицкий отмечал, что публичная подписка на акции учреждаемой акционерной компании часто использовалась не­добросовестными дельцами для вовлечения путем активной рекламы и искусно подогреваемых слухов неискушенных инвесторов. Он решительно осуждал заведомое преувеличение шансов прибыли в проектах и иных рекламах, признавая такие явления безнравственными[86]. Дальнейшая судьба такого предприятия уже меньше волновала его руководителей. Добившись своей цели, они по высокой цене поспешно избавлялись от своих акций или просто использовали привлеченные средства либо на приобретение недвижимости якобы для нужд компании, либо на выпла­ту непомерно завышенных вознаграждений самим себе.

В современном законодательстве России при учреждении ак­ционерного общества все его акции должны быть распределены среди его учредителей (п. 2 ст. 25 ФЗ «Об акционер­ных обществах»). В случае учреждения акционерного общества одним лицом, - путем их приобретения единственным учредителем. При этом распределение акций среди учредителей (приобретение акций единственным учредителем) акционерного общества осуществляется в день государственной регистрации акционерного общества, до государственной регистрации их выпуска.

Размещение акций при учреждении акционерного общества осуществляется на основании решения об учреждении этого акционерного общества и, в случае его учреждения двумя и более лицами, в соответствии с договором о его создании.

При учреждении акционерного общества государственная регистрация выпуска акций и государственная регистрация отчета об итогах выпуска акций осуществляются одновременно.

Документы на государственную регистрацию выпуска акций, распределенных среди учредителей (приобретенных единственным учредителем) акционерного общества при его учреждении, должны быть представлены в регистрирующий орган в течение одного месяца с даты государственной регистрации акционерного общества[87].

Не может быть одновременно осуществлена государственная регистрация выпуска обыкновенных и/или выпуска (выпусков) привилегированных акций, распределенных среди учредителей (приобретенных единственным учредителем) акционерного общества при его учреждении, и выпуска (выпусков) ценных бумаг, размещаемых иными способами, предусмотренными   Стандартами.

Для государственной регистрации выпуска акций и отчета об итогах выпуска акций, размещенных при учреждении акционерного общества, в регистрирующий орган дополнительно представляются:

· копия решения единственного учредителя об учреждении акционерного общества - эмитента (протокола учредительного собрания, которым принято решение об учреждении акционерного общества - эмитента);

· копия договора о создании акционерного общества - эмитента в случае учреждения акционерного общества двумя и более лицами;

· отчет об итогах выпуска акций.

Устанавливаются особые требования к документам акционерных обществ, создаваемого на базе имущества должника[88].

В случае если федеральными законами установлена необходимость получения разрешения уполномоченного органа исполнительной власти на создание акционерного общества - эмитента и осуществление выпуска ценных бумаг, в регистрирующий орган представляется копия документа, подтверждающего получение такого разрешения.

Если в оплату акций, размещенных при учреждении акционерного общества - эмитента, внесены неденежные средства (ценные бумаги, вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку), в регистрирующий орган представляется копия отчета оценщика о рыночной стоимости имущества, внесенного в оплату за акции.

Если в оплату акций, размещенных при учреждении акционерного общества - эмитента, подлежит внесению или внесено государственное или муниципальное имущество, в регистрирующий орган представляется копия решения уполномоченного федерального органа исполнительной власти, органа власти субъекта РФ или органа местного самоуправления об условиях приватизации такого государственного или муниципального имущества.

3.2 Эмиссия дополнительных акций акционерного общества,

размещаемых путем распределения среди акционеров

Распределение дополнительных акций возможно только в том слу­чае, если акции будут распространяться среди всех акционеров. При этом должно выполняться условие: каждый акционер получает целое число акций той же категории (типа), что и акции, которые ему принад­лежат, пропорционально количеству принадлежащих ему акций (п. 5 ст. 28 ФЗ «Об акционерных обществах»).

Распределение дополнительных акций среди акционеров осущест­вляется не позднее одного месяца с момента государственной регистра­ции выпуска акций. При этом распределение дополнительных акций осуществляется в один день, указанный в зарегистрированном решении о их выпуске, по данным реестра акционеров на этот день. Заключение каких-либо договоров по приобретению дополнительных акций Стан­дарты эмиссии не предполагают. На практике дополнительные акции распределяются пропорционально имеющемуся у акционеров количест­ву акций, путем внесения приходных записей в лицевые счета зарегист­рированных лиц в реестре акционеров.

По поводу рассматриваемого способа размещения в литературе высказывалось наибольшее число нареканий. Так, справедливо отмеча­ется, что оплата дополнительных акций за счет средств, принадлежащих самому акционерному обществу, юридически освобождает такого акционера от обязанности оплатить акции, что грубо противоречит ст.99 ГК РФ[89].

Приобретение акций, размещаемых путем распределения без заклю­чения какого-либо договора, предполагает необязательность встречного совпадающего волеизъявления приобретателей, что также делает данную конструкцию уязвимой для критики. Подобная проблема существует также в отношении иных способов размещения, например, конвертации ценных бумаг.

Такой способ увеличения уставного капитала имеет несомненные преимущества для акционерного общества - полученная прибыль или иные резервы вместо выплаты акционерам могут быть направлены для нужд самого эмитента. Его активы, которые потенциально могли (или должны) быть направлены на выплату дохода акционерам находят свое воплощение в виде акций. Происходит своеобразное уменьшение обяза­тельства эмитента перед акционерами, условием которого является уве­личение количества акций, безвозмездно приобретаемых акционерами. Этот аспект формально может рассматриваться как своеобразный эле­мент возмездности при распределении акций.

Акционеры также могут быть заинтересованы в получении прибы­ли в форме дополнительных акций, но условием такой заинтересован­ности должна являться ликвидность акций и перспективный рост их доходности. В противном случае акционеры скорее всего предпочтут раздел прибыли в виде денежных дивидендов. Возможен и иной вари­ант, когда оставшиеся в меньшинстве акционеры будут вынуждены подчиниться воле большинства и принять условия распределения прибыли в виде акций.

В вопросе механизма распределения акций поучительным является современный иностранный опыт. Увеличение уставного капитала за счет средств самого общества известно многим правопорядкам.

Принципиальное отличие процедур распределения дополнитель­ных акций согласно законодательству ФРГ и Болгарии от процедур рас­пределения согласно Стандартов эмиссии заключается в сугубо добро­вольном участии в приобретении новых акций. Невостребованные ак­ции после соответствующих оповещений по истечению определенного срока подлежат продаже третьим лицам. Таким образом, этот порядок полностью согласуется с классическими принципами добровольности приобретения прав собственности. Размещение акций таким способом в целом отвечает потребностям имущественного оборота и положительно зарекомендовало себя на прак­тике.

Современное правовое регулирование этого вопроса не в полной мере согласуется с действующими нормативными требованиями. В це­лях совершенствования законодательства можно предложить взять за основу распределения акций конструкцию односторонне-управомочивающей сделки, совершаемой эмитентом. При этом у акционеров возни­кает право приобретения дополнительных акций на безвозмездной ос­нове и корреспондирующая обязанность эмитента предоставить эти ак­ции на данных условиях. Для упрощения такой схемы целесообразно ввести принцип «молчание — знак согласия», при котором отсутствие возражений в течение определенного срока времени будет рассматри­ваться как согласие акционера на зачисление на его счет в реестре до­полнительных акций.Акции, оставшиеся неразмещенными в случае отказа, могут распределяться среди акционеров, принявших участие в размещении.

Решением об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций посредством распределения их среди акционеров должны быть определены количество размещаемых обыкновенных и привилегированных акций каждого типа в пределах количества объявленных акций этой категории (типа), способ размещения дополнительных акций - распределение дополнительных акций среди акционеров, а также могут быть определены иные условия размещения акций, включая дату распределения дополнительных акций или порядок ее определения, имущество (собственные средства), за счет которого (которых) осуществляется увеличение уставного капитала[90].

Направление на увеличение уставного капитала акционерного общества нераспределенной прибыли прошлых лет должно быть предусмотрено соответствующим решением общего собрания акционеров этого акционерного общества.

Для государственной регистрации дополнительного выпуска акций, размещаемых путем распределения среди акционеров, в регистрирующий орган дополнительно представляется документ, содержащий расчет стоимости чистых активов акционерного общества - эмитента, осуществленный в соответствии с требованиями федеральных законов и иных нормативных правовых актов РФ, и размер его резервного фонда, а также описывающий имущество (собственные средства) акционерного общества - эмитента, за счет которого осуществляется увеличение его уставного капитала. Указанный документ должен быть составлен по данным бухгалтерской отчетности акционерного общества за последний квартал (завершенный отчетный период), предшествующий дате представления документов для государственной регистрации дополнительного выпуска акций, срок представления которой в соответствии с требованиями федеральных законов уже наступил, и подписан лицом, занимающим должность (осуществляющим функции) единоличного исполнительного органа акционерного общества, а также главным бухгалтером акционерного общества или лицом, осуществляющим его функции.

Для государственной регистрации дополнительного выпуска акций, размещаемых путем распределения среди акционеров за счет нераспределенной прибыли прошлых лет, в регистрирующий орган дополнительно представляется копия (выписка из) протокола общего собрания акционеров акционерного общества, которым принято решение о направлении на увеличение уставного капитала акционерного общества нераспределенной прибыли прошлых лет.

Распределение дополнительных акций акционерного общества среди его акционеров осуществляется в один день, указанный в зарегистрированном решении об их дополнительном выпуске, на основании записей на лицевых счетах у держателя реестра или записей по счетам депо в депозитарии на этот день. Указанный день не должен наступать позднее одного месяца с даты государственной регистрации дополнительного выпуска акций.

По мнению В. Вайпанова и А. Любимова«распределение акций среди акционеров является одним из способов размещения акций обществом и носит характер гражданско-правовой сделки»[91].

П. 4.3.2. Стандартов эмиссии устанавливает за счет какого имущества (собственных средств) могут быть размещены дополнительные акции акционерного общества путем распределения их среди акционеров этого акционерного общества:

а) добавочного капитала акционерного общества;

б) остатков фондов специального назначения акционерного общества по итогам предыдущего года, за исключением резервного фонда и фонда акционирования работников предприятия;

в) нераспределенной прибыли акционерного общества прошлых лет.

Появление у акционерного общества эмиссионного дохода возможно вследствие продажи им своих акций по цене, превышающей их номинальную стоимость[92]. По общему правилу, закрепленному в п.1 ст.36 ФЗ от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", оплата акций общества осуществляется по рыночной стоимости, которая обычно превышает номинал акций. Разница между рыночной и номинальной стоимостью размещенных акций образует эмиссионный доход акционерного общества и учитывается в качестве добавочного капитала, в то время как номинальная стоимость акций образует уставный капитал общества. Полученный обществом от продажи своих акций эмиссионный доход впоследствии может служить источником средств для оплаты размещаемых среди акционеров акций.

Помимо эмиссионного дохода в качестве оплаты дополнительных акций может быть использован остаток фондов специального назначения, полученный по итогам предыдущего года. Фонды специального назначения, к которым, в частности, относятся фонд накопления, фонд потребления, фонд социальной сферы, образуются в результате распределения прибыли акционерного общества по итогам года.

Вопросы, связанные с распределением прибыли акционерного общества, относятся к исключительной компетенции общего собрания акционеров (подп.11 п.1 ст.48 закона "Об акционерных обществах") и, согласно п.1 ст.47 того же закона, выносятся на рассмотрение годового общего собрания акционеров. Полученную в течение года прибыль высший орган управления акционерного общества может направить на формирование различных фондов, в том числе и фондов специального назначения.

Средства фондов специального назначения, представляющие собой прибыль предыдущих лет, расходуются в течение года в соответствии с целевым назначением фондов. За счет средств, не использованных по назначению, образующих остаток фондов, возможно распределение дополнительных акций среди акционеров.

Сумма, на которую увеличивается уставный капитал акционерного общества за счет его имущества (собственных средств), не должна превышать разницу между стоимостью чистых активов этого акционерного общества и суммой его уставного капитала и резервного фонда, рассчитанной по данным бухгалтерской отчетности акционерного общества - эмитента за последний квартал (завершенный отчетный период), предшествующий дате представления документов для государственной регистрации дополнительного выпуска акций, срок представления которой в соответствии с требованиями федеральных законов уже наступил.

Размещение дополнительных акций путем распределения их среди акционеров акционерного общества осуществляется всем акционерам - владельцам акций всех категорий (типов) этого акционерного общества. При этом каждому акционеру распределяются акции той же категории (типа), что и акции, которые ему принадлежат, пропорционально количеству принадлежащих ему акций.

При этом образование дробных акций у акционеров - владельцев целых акций в результате распределения дополнительных акций не допускается. При распределении дополнительных акций акционерам - владельцам дробных акций на дробную акцию распределяется часть дополнительной акции, пропорциональная принадлежащей им дробной акции. При этом такое распределение не является образованием дробной акции.

Для размещения дополнительных акций путем распределения среди акционеров законодательством предусмотрен особый порядок, обеспечивающий защиту прав и законных интересов всех акционеров общества, на который не может повлиять заинтересованность какого-либо лица.

Правила о заинтересованности в совершении обществом сделки, предусмотренные гл. XI Закона об акционерных обществах, направлены на предупреждение возможных злоупотреблений со стороны лиц, которые могут быть заинтересованы в совершении обществом тех или иных сделок, и в защиту прав остальных акционеров.

В данной ситуации Законом об акционерных обществах и уставом общества уже предусмотрены особые гарантии защиты от злоупотреблений и нарушения прав и законных интересов акционеров.

Хотя решение о распределении дополнительных акций принято советом директоров, но это право ему предоставлено уставом общества, утвержденным акционерами. Кроме того, увеличение уставного капитала в такой ситуации производится за счет имущества общества, и, следовательно, отсутствует какая-либо непосредственная угроза имущественным интересам акционеров.

Таким образом, в данном случае распределение акций осуществляется в отношении всех акционеров, пропорции принадлежащих им акций сохраняются, акционеры не несут каких-либо обязательств по оплате акций, следовательно, интересы всех акционеров могут считаться соблюденными[93].

Кроме того, п. 2 ст. 81 Закона об акционерных обществах предусматривает исключения из установленного гл. XI правового режима заинтересованности. Согласно данному пункту нормы о заинтересованности не применяются к сделкам, в совершении которых заинтересованы все акционеры общества.

Абзац 2 п. 1 ст. 81 Закона перечисляет обстоятельства, при которых лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки, в том числе если они являются стороной или выгодоприобретателем в сделке.

При размещении дополнительных акций путем распределения среди акционеров все акционеры заинтересованы в однородных сделках по приобретению данных акций на равных условиях, установленных в ст. 28 Закона об акционерных обществах. Соответственно, Закон об акционерных обществах, определив правила распределения акций в рассматриваемом случае, не допускает возможности неодобрения общим собранием сделок по пропорциональному распределению акций среди всех акционеров.

Д.В. Ломакин советует при заключении договоров купли-продажи акций, особенно если речь идет о крупных пакетах, получить полную информацию о решениях, принятых уполномоченными органами управления акционерного общества и направленных на увеличение уставного капитала общества[94]. Так, если выяснится, что на момент заключения соглашения было принято решение о выпуске дополнительных акций и распределении их среди акционеров, то в договоре купли-продажи необходимо оговорить вопрос о праве собственности на эти ценные бумаги. В противном случае покупатель рискует остаться без дополнительных акций.

3.3 Эмиссия акций, размещаемых путем конвертации при

изменении номинальной стоимости, при изменении прав,

при консолидации и дроблении

Права, удостоверяемые эмиссионной ценной бумагой размер номинальной стоимости, а также сам вид (тип) ценной бумаги могут быть изменены в соответствии с решением эмитента или по требованию владельца ценной бумаги на основании условий выпуска с соблюдением законодательства РФ.

При таком изменении появляется новый выпуск эмиссионных цен­ных бумаг, которому присущи другие характеристики. Новый выпуск ценных бумаг подлежит размещению путем особого способа - конвер­тации. В научной литературе практически не делалось попыток дать определение конвертации. Исключение составляет работа «Эмиссия ценных бумаг», авторы которой предлагают понимание конвертации как «приобретение прав собственности на размещаемые ценные бумаги за счет отчуждения прав собственности на ранее размещенные ценные бумаги»[95].

Синенко А.Ю. выделяет в понятии конверта­ции три составляющие[96]:

· конвертация - это способ размещения ценных бумаг;

· в ходе конвертации замене подлежат ценные бумаги прежнего вы­пуска на ценные бумаги нового выпуска.

· результатом конвертации является безусловное аннулирование ценных бумаг прежнего выпуска.

Суммируя выделенные выше признаки, автор предлогает сле­дующее определение конвертации:

«Конвертация - это способ размещения ценных бумаг нового выпуска путем замены на них ценных бумаг прежнего выпуска с аннулированием последних[97]».

Филимошин П.М. считает возможным определить конвертацию как приобретение прав собственности на размещаемые ценные бумаги за счет отчуждения прав собственности на ранее размещенные ценные бумаги[98].

Стоит отметить, что нормативные акты и действующая практика не предусматривают заключения каких-либо гражданско-правовых дого­воров при размещении ценных бумаг путем конвертации[99]. И в этом слу­чае приходится констатировать определенные противоречия, аналогич ные уже упомянутым нами, — относительно распределения ценных бу­маг - несоответствие принципам инициативности и автономности воли участников гражданского оборота.

Вместе с тем можно предположить, что наиболее соответствующим характеру отношений, возникающих в ходе конвертации ценных бумаг, является договор мены. Участвующие в конвертации ценные бумаги могут быть эмитированы одним и тем же юридическим лицом (в случае конвертации акций в акции с большей номинальной стоимостью) или разными эмитентами (в случае реорганизации). Но общим призна­ком для всех случаев конвертации является аннулирование ценных бу­маг прежнего (конвертированного) выпуска. Как правильно отмечается, именно это обстоятельство отличает конвертацию от схожего по неко­торым элементам другого способа размещения - закрытой подписки[100].

Быть может, вопрос о правовой природе конвертации станет более ясным, если сравнить ее с отдельными основаниями прекращения обя­зательств? В литературе уже высказывалось мнение о том, что конвер­тация ценных бумаг может быть объяснена с позиции новации или от­ступного[101]. Попытаемся провести аналогию между конвертацией и ука­занными основаниями прекращения обязательств.

Представляется, что конвертация в большей степени имеет черты односторонней сделки. Для ее совершения достаточно выражения воли одной стороны - эмитента. Результатом такой сделки является возник­новение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей владельцев ценных бумаг, а в некоторых случаях меняется объем и ха­рактер обязанностей у самого эмитента. Например, в случае конверта­ции акций в акции с новыми правами, изменяется комплекс правомочий акционеров, соответственно для эмитента изменяется характер требова­ний, которые к нему предъявляются.

Сущности и целям конвертации ценных бумаг наилучшим образом удовлетворяет модель односторонне-управомочивающей сделки. В ре­зультате ее совершения эмитент возлагает на себя обязанности по пред­ставлению в собственность владельца ценной бумаги с новыми пара­метрами, а владелец наделяется соответствующим субъективным пра­вом путем замены находящейся в его владении ценной бумаги приобре­сти новую ценную бумагу.

Вместе с тем приобретение акционерами в собственность акций нового выпуска после конвертации в сегодняшнем виде фактически имеет признак обязанности и происходит по общему правилу без их согласия. Таким образом, современные отношения по конвертации цен­ных бумаг основаны на модели односторонне-обязывающих сделок.

И все же в качестве общего вывода приходится констатировать-  современная теория не может полностью и однозначно объяснить пра­вовую природу процесса конвертации. Очевидно, что в этом находит проявление одна из особенностей такого уникального объекта гражданских прав как ценная бумага. Можно предположить, что по мере даль­нейшего развития законодательства регулирование конвертации будет приобретать более узнаваемые черты одного из правовых явлений, ис­следованных нами выше.

Решением о размещении акций, размещаемых путем конвертации в акции той же категории (типа) с большей номинальной стоимостью, является решение об увеличении уставного капитала акционерного общества путем увеличения номинальной стоимости акций. Таким решением должны быть определены категории (типы) акций, номинальная стоимость которых увеличивается, номинальная стоимость акций каждой такой категории (типа) после увеличения, способ размещения акций - конвертация акций в акции той же категории (типа) с большей номинальной стоимостью, а также могут быть определены иные условия конвертации, включая дату конвертации или порядок ее определения, имущество (собственные средства), за счет которого (которых) осуществляется увеличение уставного капитала акционерного общества, и иные условия конвертации.

Направление на увеличение уставного капитала акционерного общества нераспределенной прибыли прошлых лет должно быть предусмотрено соответствующим решением общего собрания акционеров этого акционерного общества.

Решением о размещении акций, размещаемых путем конвертации в акции той же категории (типа) с меньшей номинальной стоимостью, является решение об уменьшении уставного капитала акционерного общества путем уменьшения номинальной стоимости акций. Таким решением должны быть определены категории (типы) акций, номинальная стоимость которых уменьшается, номинальная стоимость акций каждой такой категории (типа) после уменьшения, способ размещения акций - конвертация акций в акции той же категории (типа) с меньшей номинальной стоимостью, а также могут быть определены иные условия размещения акций, включая дату конвертации или порядок ее определения.

Решением о размещении акций, размещаемых путем конвертации в акции той же категории (типа) с иными правами, является решение о внесении изменений и/или дополнений в устав акционерного общества, касающихся прав, предоставляемых по привилегированным акциям определенного типа. Такое решение должно содержать точные формулировки изменений и/или дополнений, вносимых в устав акционерного общества.

В случае внесения в устав акционерного общества изменений и/или дополнений, предусматривающих конвертацию привилегированных акций определенного типа в обыкновенные акции или привилегированные акции иных типов, решением о размещении акций, размещаемых путем конвертации в акции той же категории (типа) с иными правами, должны быть определены порядок конвертации конвертируемых привилегированных акций, в том числе количество, категория (тип) акций, в которые они конвертируются, и иные условия конвертации.

Конвертация привилегированных акций в привилегированные акции того же типа с иными правами может осуществляться одновременно с изменением их номинальной стоимости.

Решением о размещении акций, размещаемых путем конвертации двух и более акций в одну акцию той же категории (типа) (конвертация при консолидации акций), является решение о консолидации акций. Таким решением должны быть определены категории (типы) акций, в отношении которых осуществляется консолидация, количество акций каждой такой категории (типа), которые консолидируются в одну акцию той же категории (типа) (коэффициент консолидации), способ размещения акций - конвертация при консолидации акций, а также могут быть определены иные условия конвертации акций, включая дату конвертации или порядок ее определения.

Коэффициент консолидации должен быть выражен целым числом.

Решением о размещении акций, размещаемых путем конвертации одной акции в две и более акции той же категории (типа) (конвертация при дроблении акций), является решение о дроблении акций[102]. Таким решением должны быть определены категории (типы) акций, в отношении которых осуществляется дробление, количество акций той же категории (типа), в которые конвертируется одна акция (коэффициент дробления), способ размещения акций - конвертация при дроблении акций, а также могут быть определены иные условия конвертации, включая дату конвертации или порядок ее определения.

Для государственной регистрации выпуска акций, размещаемых путем конвертации в акции той же категории (типа) с большей номинальной стоимостью, в регистрирующий орган дополнительно представляется документ, содержащий расчет стоимости чистых активов акционерного общества - эмитента в соответствии с требованиями федеральных законов и иных нормативных правовых актов РФ, и размер его резервного фонда, а также описание имущества (собственных средств) акционерного общества, за счет которого осуществляется увеличение его уставного капитала. Указанный документ должен быть составлен по данным бухгалтерской отчетности акционерного общества за последний квартал (завершенный отчетный период), предшествующий дате представления документов для государственной регистрации выпуска акций, срок представления которой в соответствии с требованиями федеральных законов уже наступил, и подписан лицом, занимающим должность (осуществляющим функции) единоличного исполнительного органа акционерного общества, а также главным бухгалтером акционерного общества или лицом, осуществляющим его функции.

Конвертация акций акционерного общества осуществляется в один день, указанный в зарегистрированном решении об их выпуске, по данным записей на лицевых счетах у держателя реестра или записей по счетам депо в депозитарии на этот день. Указанный день не должен наступать позднее одного месяца с даты государственной регистрации выпуска акций.

Увеличение уставного капитала акционерного общества путем увеличения номинальной стоимости акций возможно только за счет имущества (собственных средств). При этом сумма, на которую увеличивается уставный капитал акционерного общества, не должна превышать разницу между стоимостью чистых активов этого акционерного общества и суммой его уставного капитала и резервного фонда, рассчитанной по данным бухгалтерской отчетности акционерного общества за последний квартал (завершенный отчетный период), предшествующий дате представления документов для государственной регистрации выпуска акций, срок представления которой в соответствии с требованиями федеральных законов уже наступил.

Акции, конвертируемые при изменении номинальной стоимости акций, изменении прав по акциям, консолидации и дроблении акций, в результате такой конвертации погашаются (аннулируются).

В случае конвертации при консолидации в каждую целую акцию, размещаемую путем конвертации, конвертируются две и более целые акции той же категории (типа), общая номинальная стоимость которых равна ее номинальной стоимости.

3.4 Эмиссия ценных бумаг, размещаемых путем подписки

В соответствии со ст. 39 ФЗ «Об акционерных обществах» общество вправе осуществлять размещение дополнительных акций и иных эмиссионных ценных бумаг посредством подписки.

Открытое общество вправе проводить размещение акций и эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции, посредством как открытой, так и закрытой подписки. Уставом общества и правовыми актами РФ может быть ограничена возможность проведения закрытой подписки открытыми обществами.

Закрытое общество не вправе проводить размещение акций и эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции, посредством открытой подписки или иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.

Размещение акций (эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции) посредством закрытой подписки осуществляется только по решению общего собрания акционеров об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций (о размещении эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции), принятому большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, если необходимость большего числа голосов для принятия этого решения не предусмотрена уставом общества.

Акционеры общества имеют преимущественное право приобретения размещаемых посредством открытой подписки дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа)[103].

Акционеры общества, голосовавшие против или не принимавшие участия в голосовании по вопросу о размещении посредством закрытой подписки акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, имеют преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, размещаемых посредством закрытой подписки, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа). Указанное право не распространяется на размещение акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, осуществляемое посредством закрытой подписки только среди акционеров, если при этом акционеры имеют возможность приобрести целое число размещаемых акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, пропорционально количеству принадлежащих им акций соответствующей категории (типа).

Решением о размещении дополнительных акций путем подписки является решение об увеличении уставного капитала акционерного общества путем размещения дополнительных акций.

Таким решением должны быть определены количество размещаемых дополнительных обыкновенных акций и привилегированных акций каждого типа в пределах количества объявленных акций этой категории (типа), способ размещения дополнительных акций - открытая или закрытая подписка, цена размещения дополнительных акций или порядок ее определения, в том числе цена размещения или порядок определения цены размещения дополнительных акций лицам, включенным в список лиц, имеющих преимущественное право приобретения размещаемых дополнительных акций, форма оплаты размещаемых дополнительных акций, а также могут быть определены иные условия размещения дополнительных акций, включая срок размещения дополнительных акций или порядок его определения, порядок и срок оплаты размещаемых дополнительных акций, порядок заключения договоров в ходе размещения дополнительных акций[104].

Решением о размещении облигаций путем подписки должны быть определены количество и номинальная стоимость размещаемых облигаций, форма, порядок и срок погашения облигаций, способ размещения облигаций - открытая или закрытая подписка, цена размещения облигаций или порядок ее определения, а также могут быть определены иные условия размещения облигаций, включая срок или порядок определения срока размещения облигаций, форму, порядок и срок оплаты размещаемых облигаций, порядок заключения договоров в ходе размещения облигаций, доход или порядок определения дохода по облигациям.

Решение о размещении путем подписки облигаций акционерного общества может предусматривать только денежную форму оплаты указанных ценных бумаг.

Решением о размещении путем подписки облигаций акционерного общества, конвертируемых в его акции, дополнительно должны быть определены количество дополнительных акций каждой категории (типа), в пределах количества объявленных акций этой категории (типа), в которые может быть конвертирована каждая облигация, порядок и условия такой конвертации, а также может быть определена цена размещения или порядок определения цены размещения облигаций лицам, имеющим преимущественное право их приобретения.

Решением о размещении облигаций, конвертируемых в акции, должно быть предусмотрено, что конвертация осуществляется:

а) по требованию владельцев облигаций; и/или

б) по наступлении срока (календарная дата, период времени или событие, которое должно неизбежно наступить); и/или

в) при наступлении обстоятельств, указанных в решении о размещении облигаций.

Решением о размещении ценных бумаг посредством закрытой подписки должен быть определен круг лиц, среди которых предполагается осуществить размещение ценных бумаг.

В качестве круга лиц, среди которых предполагается осуществить размещение ценных бумаг посредством закрытой подписки, в решении о размещении ценных бумаг могут быть указаны имена, наименования и/или категории этих лиц. В случае, если круг лиц, среди которых предполагается осуществить размещение ценных бумаг посредством закрытой подписки, определен путем указания на категорию (категории) таких лиц, при этом из документов, представленных для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, не следует, что число лиц, среди которых они будут размещены, не превысит 500, такие ценные бумаги считаются размещаемыми посредством закрытой подписки среди круга лиц, число которых превышает 500.

В случае, если дополнительные акции, облигации, конвертируемые в акции размещаются посредством закрытой подписки только среди акционеров акционерного общества и при этом акционеры имеют возможность приобрести целое число размещаемых ценных бумаг пропорционально количеству принадлежащих им акций соответствующей категории (типа), список таких лиц и количество принадлежащих им акций определяются на дату принятия решения о размещении ценных бумаг, если указанным решением не установлена иная дата или порядок ее определения.

Цена (цены) размещения ценных бумаг, размещаемых путем подписки, устанавливается в цифровом выражении.

Цена размещения акций лицам, имеющим преимущественное право их приобретения, при осуществлении ими такого права может быть ниже цены размещения иным лицам, но не более чем на 10 процентов и в любом случае не ниже номинальной стоимости размещаемых акций.

Цена размещения облигаций, конвертируемых в акции лицам, имеющим преимущественное право их приобретения, при осуществлении ими такого права может быть ниже цены размещения иным лицам, но не более чем на 10 процентов и в любом случае не ниже номинальной стоимости акций, в которые могут быть конвертированы соответствующие облигации эмитента.

В случае, если решение об увеличении уставного капитала акционерного общества путем размещения дополнительных акций, а также решение о размещении путем подписки облигаций акционерного общества принимается общим собранием акционеров, установленная этим решением цена размещения ценных бумаг должна соответствовать цене размещения ценных бумаг, определенной решением совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества. При этом указанное решение совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества должно быть принято до принятия общим собранием акционеров решения о размещении ценных бумаг.

Данное требование не применяется в случае, если в соответствии с уставом акционерного общества функции совета директоров (наблюдательного совета) выполняет общее собрание акционеров.

Решением о размещении ценных бумаг путем подписки может быть установлена доля ценных бумаг выпуска (дополнительного выпуска), при неразмещении которой выпуск (дополнительный выпуск) ценных бумаг считается несостоявшимся. Такая доля не может быть меньше, чем 75 процентов от общего количества размещаемых ценных бумаг выпуска (дополнительного выпуска).

Если решением о размещении ценных бумаг путем подписки устанавливается доля ценных бумаг, при неразмещении которой их выпуск (дополнительный выпуск) считается несостоявшимся, в решении о выпуске (дополнительном выпуске) таких ценных бумаг должен быть предусмотрен порядок возврата средств, полученных эмитентом в оплату за размещенные ценные бумаги, в случае неразмещения установленной доли ценных бумаг выпуска (дополнительного выпуска) и признания выпуска (дополнительного выпуска) несостоявшимся. В случае если государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг сопровождается регистрацией проспекта ценных бумаг, указанная информация должна быть также включена в проспект ценных бумаг.

В случае оплаты дополнительных акций, а также облигаций неденежными средствами (ценными бумагами, вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку) решение о размещении таких ценных бумаг должно предусматривать перечень имущества, которым могут оплачиваться ценные бумаги, и наименование оценщика (перечень возможных оценщиков), привлекаемого (которые могут быть привлечены) для определения рыночной стоимости такого имущества, если привлечение оценщика является обязательным в соответствии с требованиями федеральных законов.

Решением о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг, размещаемых путем подписки, должен быть установлен порядок заключения договоров, на основании которых осуществляется размещение ценных бумаг. В случае если заключение договоров осуществляется путем подачи заявок, указанный порядок должен предусматривать порядок подачи заявок и их удовлетворения.

В решении о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг, размещаемых путем закрытой подписки, должен быть определен круг лиц, среди которых эмитент намерен их разместить в соответствии с решением об их размещении.

Решение о выпуске (дополнительном выпуске) именных облигаций или облигаций с условием обязательного централизованного хранения должно содержать указание на дату составления списка владельцев облигаций для исполнения по ним обязательств (выплата доходов, погашение), которая не может быть ранее 14 дней до даты исполнения (начала исполнения) обязательств по таким облигациям, а также указание на то, что исполнение обязательства по отношению к владельцу, включенному в список владельцев облигаций, признается надлежащим, в том числе в случае отчуждения облигаций после даты составления списка владельцев облигаций.

Решением о выпуске (дополнительном выпуске) облигаций должны быть определены действия владельцев облигаций в случае неисполнения эмитентом обязательств по облигациям или просрочки исполнения соответствующих обязательств (дефолт). При этом решением о выпуске (дополнительном выпуске) облигаций должны быть определены действия владельцев облигаций в случае дефолта и в случае технического дефолта эмитента.

В случае размещения облигаций на предъявителя ко всем экземплярам решения о выпуске (дополнительном выпуске) облигаций, а в случае, если государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) облигаций сопровождается регистрацией проспекта ценных бумаг, - также ко всем экземплярам проспекта облигаций подшивается образец или описание сертификата облигации.

Решение о выпуске (дополнительном выпуске) облигаций с обеспечением должно содержать вид предоставляемого обеспечения (залог, поручительство, банковская гарантия, государственная или муниципальная гарантия), наименование, место нахождения или фамилию, имя, отчество и адрес места жительства лица, предоставившего обеспечение, или указание на то, что залогодателем является эмитент, условия обеспечения, а также иные сведения, предусмотренные федеральными законами и настоящими Стандартами.

П. 6.2.14. устанавливает определенные требования к содержания решение о выпуске (дополнительном выпуске) облигаций с залоговым обеспечением.

Так же стандарты предусматривают особые требования к решению о выпуске (дополнительном выпуске) облигаций, обеспеченных поручительством, решению о выпуске (дополнительном выпуске) облигаций, обеспеченных банковской гарантией, решению о выпуске (дополнительном выпуске) облигаций, обеспеченных государственной или муниципальной гарантией.

Решением о выпуске (дополнительном выпуске) облигаций должен быть определен размер (порядок определения размера) дохода по облигациям, в том числе размер (порядок определения размера) процента (купона) в случае, если выплата доходов по облигациям осуществляется по окончании отдельных периодов (купонных периодов) в течение срока до погашения облигаций, выплачиваемого владельцам облигаций.

Решением о выпуске (дополнительном выпуске) облигаций должны быть определены порядок и условия погашения и выплаты дохода по облигациям, включая срок погашения, порядок и срок выплаты дохода по облигациям, в том числе порядок и срок выплаты процента (купона) по каждому купонному периоду.

Размер дохода по облигациям может устанавливаться в цифровом выражении, в виде процента от номинальной стоимости облигации и/или в виде дисконта.

П. 6.2.22. Стандартов эмиссии устанавливает возможный порядок определения размера процента (купона) по облигациям.

В случае определения размера дохода по облигациям эмитентом облигаций до начала срока их размещения, информация о размере дохода по облигациям раскрывается эмитентом не позднее, чем за один день до даты начала размещения облигаций.

Особые требования в случае, если решением о выпуске (дополнительном выпуске) облигаций установлено, что размер процента (купона) или порядок его определения в виде формулы с переменными, значения которых не могут изменяться в зависимости от усмотрения эмитента, определяется уполномоченным органом управления эмитента после государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) облигаций.

Решением о выпуске (дополнительном выпуске) облигаций может быть предусмотрена возможность их досрочного погашения по требованию владельцев облигаций и/или по усмотрению их эмитента. Таким решением должна быть определена стоимость такого досрочного погашения или порядок ее определения.

Стоимость досрочного погашения облигаций устанавливается в цифровом выражении или в виде процента от номинальной стоимости облигации.

Досрочное погашение облигаций допускается только после государственной регистрации отчета об итогах их выпуска (дополнительного выпуска) и полной оплаты облигаций. Облигации, погашенные эмитентом досрочно, не могут быть вновь выпущены в обращение.

Раскрытие информации о досрочном погашении облигаций по усмотрению эмитента должно быть осуществлено не позднее чем за 14 дней до дня осуществления такого досрочного погашения.

В случае, если государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) облигаций, предусматривающих их досрочное погашение по усмотрению эмитента, сопровождалась регистрацией их проспекта, раскрытие информации о досрочном погашении облигаций должно осуществляться путем опубликования соответствующего уведомления в периодическом печатном издании, распространяемом тиражом не менее 10 тысяч экземпляров, или путем направления такого уведомления каждому владельцу облигаций, являющемуся таковым на дату принятия эмитентом решения о досрочном погашении облигаций, заказным письмом с уведомлением о вручении.

Уведомление о досрочном погашении облигаций по усмотрению их эмитента должно содержать стоимость (порядок определения стоимости в виде формулы с переменными, значения которых не могут изменяться по усмотрению эмитента) досрочного погашения, срок и порядок осуществления эмитентом досрочного погашения облигаций.

Решением о выпуске (дополнительном выпуске) облигаций может быть предусмотрена возможность приобретения облигаций эмитентом по соглашению с их владельцами и/или по требованию владельцев облигаций с возможностью их последующего обращения.

П. 6.3.1.Стандартов эмиссии устанавливает особые требования к документации представляемой для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, размещаемых путем подписки.

С момента представления в регистрирующий орган всех документов, необходимых в соответствии со Стандартами для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, эмитент имеет право предлагать приобрести ценные бумаги их возможным приобретателям при условии, что такие предложения не предназначены для неопределенного круга лиц, а адресованы конкретным лицам.

При этом возможным приобретателям должны представляться для ознакомления представленные в регистрирующий орган решение о выпуске (дополнительном выпуске) и проспект ценных бумаг, на титульном листе каждого из которых должен содержаться текст следующего содержания, напечатанный наибольшим из шрифтов, которые использовались для печати остального текста, за исключением названия документа: «Ценные бумаги, указанные в настоящем решении о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг (проспекте ценных бумаг), составляют выпуск (дополнительный выпуск), не прошедший государственную регистрацию, в его государственной регистрации может быть отказано. Настоящее решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг (проспект ценных бумаг) может измениться. Сделки с ценными бумагами до государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг запрещены.»[105].

Реклама ценных бумаг до государственной регистрации их выпуска (дополнительного выпуска) запрещается.

Не может быть осуществлена государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, открытого акционерного общества, которое создано в процессе приватизации и в отношении которого не завершено выполнение инвестиционных и/или социальных условий коммерческого конкурса по продаже находящихся в государственной (муниципальной) собственности акций указанного акционерного общества.

Не может быть осуществлена государственная регистрация дополнительного выпуска обыкновенных акций, осуществляемого на стадии внешнего управления в целях восстановления платежеспособности должника, в случае, если срок между окончанием срока размещения, предусмотренного решением о дополнительном выпуске обыкновенных акций, и датой окончания внешнего управления составляет менее 45 дней.

Также не может быть одновременно осуществлена государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) обыкновенных и привилегированных акций, размещаемых путем подписки, если при размещении всех привилегированных акций и неразмещении ни одной обыкновенной акции номинальная стоимость привилегированных акций акционерного общества превысит 25 процентов от его уставного капитала.

Запрещается размещение путем подписки ценных бумаг выпуска (дополнительного выпуска), государственная регистрация которого сопровождается регистрацией проспекта ценных бумаг, ранее чем через две недели после опубликования сообщения о государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг в соответствии с требованиями ФЗ "О рынке ценных бумаг" и нормативных правовых актов федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг. При этом информация о цене размещения ценных бумаг может раскрываться в день начала размещения ценных бумаг. В последнем случае информация о цене размещения ценных бумаг представляется в регистрирующий орган в форме уведомления в срок не позднее 5 дней с даты ее раскрытия.

Любая реклама ценных бумаг, государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) которых сопровождалась регистрацией их проспекта, должна содержать сведения о том, где и как может быть получена информация, содержащаяся в зарегистрированном проспекте ценных бумаг, включая указание на адрес страницы в сети Интернет, на которой производилось раскрытие информации, содержащейся в проспекте ценных бумаг.

Профессиональный участник рынка ценных бумаг (связанные с ним лица), оказывающий эмитенту услуги финансового консультанта на рынке ценных бумаг и/или услуги по размещению ценных бумаг путем открытой подписки, не вправе совершать за свой счет, а также в качестве доверительного управляющего сделки с любыми эмиссионными ценными бумагами эмитента с начала действия договора об оказании услуг финансового консультанта на рынке ценных бумаг, договора, на основании которого оказываются услуги по размещению ценных бумаг (поручения, комиссии, агентский), и до даты, следующей за датой раскрытия эмитентом информации, содержащейся в проспекте ценных бумаг.

В случае если при размещении ценных бумаг путем подписки предоставляется преимущественное право приобретения размещаемых ценных бумаг, лица, имеющие преимущественное право их приобретения, осуществляют его путем подачи письменных заявлений о приобретении размещаемых ценных бумаг и документов об их оплате.

Особые требования предусмотрены п. 6.4.7. Стандартов эмиссии в случае предоставления преимущественного права приобретения ценных бумаг, размещаемых путем подписки.

В случае, если акции, облигации, конвертируемые в акции определенной категории (типа), предоставляющие право приобретения акций определенной категории (типа), размещаются путем закрытой подписки только среди всех акционеров - владельцев акций этой категории (типа), такое размещение осуществляется пропорционально количеству принадлежащих акционерам акций соответствующей категории (типа), если иной порядок размещения не предусмотрен решением о размещении указанных ценных бумаг.

При размещении ценных бумаг акционерных обществ путем подписки зачисление ценных бумаг на лицевые счета в реестре владельцев именных ценных бумаг и на счета депо в депозитариях, а также выдача сертификатов ценных бумаг на предъявителя осуществляются только после полной оплаты соответствующих ценных бумаг и не позднее последнего дня срока размещения ценных бумаг, установленного в решении о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг.

Размещение облигаций, обеспеченных ипотекой, до государственной регистрации ипотеки запрещается.

Размещение облигаций путем закрытой подписки может осуществляться взамен иного обязательства, существовавшего между эмитентом и приобретателем (приобретателями) облигаций (новация долга).

Предусмотрены Стандартами эмиссии также особые требования к государственной регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг в форме подписки.

В течение срока размещения ценных бумаг может быть размещено меньшее количество ценных бумаг, чем предусмотрено решением об их выпуске (дополнительном выпуске). В этом случае количество ценных бумаг этого выпуска (дополнительного выпуска) уменьшается на число неразмещенных ценных бумаг на основании данных отчета об итогах их выпуска (дополнительного выпуска).

Не может быть осуществлена государственная регистрация отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) акций, размещенных в целях восстановления платежеспособности должника, если до даты окончания внешнего управления осталось менее одного месяца.

Раздел 6.6. Стандартов эмиссии посвящён эмиссии облигаций, размещаемых траншами. Так количество траншей, а также количество облигаций в каждом транше могут устанавливаться в решении о выпуске (дополнительном выпуске) облигаций в цифровом выражении или путем установления порядка определения соответствующего количества. Облигации каждого транша должны иметь идентификационный порядковый номер. Одновременное размещение облигаций разных траншей одного выпуска (дополнительного выпуска) не допускается.

3.5 Особенности размещения ценных бумаг путем

конвертации в них конвертируемых ценных бумаг

Конвертация в дополнительные обыкновенные или привилегированные акции облигаций, конвертируемых в дополнительные акции осуществляется на основании решения об увеличении уставного капитала акционерного общества путем размещения дополнительных акций путем конвертации в них облигаций.

Конвертация в облигации ценных бумаг, конвертируемых в облигации, осуществляется на основании решения о размещении облигаций, размещаемых путем конвертации.

Конвертация привилегированных акций в обыкновенные акции и привилегированные акции других типов осуществляется на основании решения о размещении привилегированных акций, конвертируемых в обыкновенные акции и привилегированные акции других типов, и устава акционерного общества. Такая конвертация невозможна, если её порядок не предусмотрен уставом акционерного общества.

Порядок и условия конвертации ценных бумаг, включая количество ценных бумаг, в которые конвертируется каждая конвертируемая ценная бумага, определяются:

а) в отношении конвертации в дополнительные акции облигаций - решением о выпуске (дополнительном выпуске) акций, в соответствии с решением о выпуске конвертируемых облигаций;

б) в отношении конвертации в дополнительные акции конвертируемых привилегированных акций - решением о выпуске (дополнительном выпуске) акций, в соответствии с уставом акционерного общества;

в) в отношении конвертации в облигации конвертируемых облигаций - решением о выпуске (дополнительном выпуске) облигаций, в соответствии с решением о выпуске конвертируемых облигаций.

Порядок и условия конвертации конвертируемых ценных бумаг должны предусматривать, что конвертация осуществляется:

а) по требованию владельцев конвертируемых ценных бумаг; и/или

б) по наступлении срока (календарная дата, истечение периода времени или событие, которое должно неизбежно наступить); и/или

в) при наступлении обстоятельств, указанных в решении о выпуске (дополнительном выпуске) конвертируемых ценных бумаг.

В случае если конвертация ценных бумаг осуществляется по требованию их владельцев, порядок и условия конвертации должны устанавливать срок, в течение которого владельцами конвертируемых ценных бумаг могут быть поданы соответствующие заявления, а также срок, в течение которого на основании таких заявлений должна быть осуществлена конвертация.

Срок, в течение которого владельцами конвертируемых ценных бумаг могут быть поданы заявления, содержащие требования об их конвертации, не может:

а) наступать ранее даты государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) конвертируемых ценных бумаг;

б) составлять более одного года с даты государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, размещаемых путем конвертации в них ранее размещенных конвертируемых ценных бумаг, за вычетом периода времени, установленного для конвертации конвертируемых ценных бумаг на основании полученных заявлений.

Размещение ценных бумаг путем конвертации осуществляется в срок, установленный (определенный в соответствии с порядком, установленным) в решении об их выпуске (дополнительном выпуске), в один день на основании записей на лицевых счетах у держателя реестра или записей по счетам депо в депозитарии на этот день.

В случае, если размещение ценных бумаг путем конвертации осуществляется по требованию владельцев конвертируемых ценных бумаг, такое размещение осуществляется на основании письменных заявлений владельцев конвертируемых ценных бумаг в срок и в порядке, предусмотренные решением о выпуске конвертируемых ценных бумаг. Заключения каких-либо договоров в этом случае не требуется.

Номинальная стоимость акции (акций) определенной категории (типа), конвертируемой (конвертируемых) в акцию (акции) другой категории (типа), должна быть равна номинальной стоимости акции (акций), в которую она (они) конвертируется.

Дополнительные взносы и иные платежи за ценные бумаги, размещаемые путем конвертации в них конвертируемых ценных бумаг, а также связанные с такой конвертацией, не допускаются.

Конвертируемые ценные бумаги одновременно с конвертацией погашаются (аннулируются).

Не допускается конвертация обыкновенных акций в привилегированные акции, а также конвертация акций в облигации.

Оценивая положительные моменты финансирования посредством эмиссии конвертируемых ценных бумаг, необходимо учитывать также и риски, которые несет эмитент[106]. Во-первых, существует опасность изменения финансового состояния в сторону ухудшения, вслед за которым встанет проблема обслуживания долга (риск свойствен любому заемщику). Во-вторых, выпуск конвертируемых облигаций ведет к появлению сложностей в планировании дальнейшей деятельности предприятия, так как изначально трудно прогнозировать объем размещаемых путем конвертации дополнительных акций и соответственно денежных потоков (инвестор самостоятельно принимает решение: погасить облигацию или воспользоваться привилегией конвертации).

С экономической точки зрения конвертируемые ценные бумаги являются привлекательным для российских корпораций способом финансирования производства. Такая уверенность основывается не только на ряде преимуществ конвертируемых ценных бумаг по сравнению с традиционными долговыми и долевыми инструментами, но и на оценке среды функционирования российских производителей. На сегодня лишь небольшое число российских компаний можно отнести к платежеспособным: высокая доля бартерных сделок, использование взаимозачетов, задолженность перед бюджетом и другие неблагоприятные показатели делают сомнительной способность предприятия обслуживать и погашать долг. С другой стороны, нестабильность на российском фондовом рынке и сложность оценки бизнеса в чистом виде снижают для эмитента привлекательность выпуска обыкновенных и отчасти привилегированных акций. Однако развитие рынка ценных бумаг и стабилизация в секторе реальной экономики позволяют надеяться, что ситуация будет меняться в лучшую сторону.

3.6 Эмиссия ценных бумаг при реорганизации юридических лиц

Действующее гражданское законодательство России не определяет, что такое реорганизация юридического лица, фиксируя лишь формы, в которых она может осуществляться. В цивилистической доктрине под реорганизацией юридических лиц принято понимать установленную законодателем процедуру перехода прав и обязанностей одних юридических лиц к другим в порядке правопреемства. В результате реорганизации может быть прекращена деятельность реорганизуемого юридического лица, что характерно для процесса ликвидации, однако наличие у реорганизуемого лица правопреемника является тем необходимым и достаточным признаком, который позволяет разграничить эти две процедуры.

Федеральный закон "Об акционерных обществах" в п.2 ст.15 и Гражданский кодекс РФ в п. 1 ст. 57 выделяют следующие формы реорганизации акционерных обществ: слияние, присоединение, разделение, выделение и преобразование. Следует отметить, что такой подход к определению форм реорганизации юридических лиц не является единственно возможным, о чем наглядно свидетельствует законодательство зарубежных стран[107].

Отечественное законодательство о реорганизации акционерных обществ находится в стадии становления. Это утверждение справедливо для правового регулирования как процесса реорганизации в целом, так и для отдельных его этапов, одним из которых является размещение акций.

Способы размещения акций при реорганизации перечислены в Стандартах эмиссии. Один из них, и наиболее распространенный - процедура конвертации, отличается существенными особенностями выше рассмотренной конвертации.

Рассматривая конвертацию ценных бумаг при реорганизации следует сказать, что ФЗ об АО ограничивается лишь ссылкой на необходимость определения порядка конвертации акций в договоре о слиянии (присоединении) либо в решении о реорганизации. Согласно Закону об АО, порядок конвертации (обмена) определяется акционерами самостоятельно. Такое положение дает акционерам возможность максимально гибко решить вопрос о конвертации, но при этом в результате отсутствия регламентации процедуры конвертации могут быть нарушены права владельцев ценных бумаг.

Данный пробел был некоторым образом восполнен Указом N 1210[108], а также Стандартами эмиссии.

Вопрос о том, в какие именно ценные бумаги может осуществляться конвертация, имеет один ответ при проведении любого вида реорганизации, приводящей к созданию нового юридического лица. В этом случае конвертация будет осуществляться в ценные бумаги, выпускаемые юридическими лицами, создаваемыми в результате реорганизации[109].

При реорганизации в форме присоединения ответа может быть два. Поскольку в этом случае новое юридическое лицо не возникает, конвертация может осуществляться как в акции, выпущенные ранее и находящиеся в распоряжении общества, к которому осуществляется присоединение, так и в специально выпущенные акции.

Конвертация как один из способов размещения акций применяется в рамках следующих форм реорганизации: присоединения, слияния, выделения и разделения. Процедура конвертации заключается в обмене корпоративных ценных бумаг определенной категории одного акционерного общества на корпоративные ценные бумаги той же категории другого акционерного общества. Если категории ценных бумаг не совпадают, то процедура конвертации становится невозможной. Так, запрещается конвертация акций реорганизуемого акционерного общества в облигации и конвертация облигаций реорганизуемой коммерческой организации в акции. Напротив, правомерной является конвертация в акции акционерного общества акций присоединенного к нему акционерного общества или конвертация в акции акционерного общества, созданного в результате слияния, выделения, разделения акций акционерного общества, реорганизованного путем такого слияния, выделения, разделения.

Близким по значению к понятию конвертации является понятие обмена как способа размещения акций при реорганизации. Как уже отмечалось, сама процедура конвертации заключается в обмене акций, однако термин "обмен" применяется Стандартами для обозначения самостоятельного способа размещения акций. Он может быть использован в случае размещения акций при всех формах реорганизации, в том числе в случае преобразования. В процедуре обмена, в отличие от конвертации, участвуют разнородные объекты. Например, акции акционерного общества могут обмениваться на доли участников присоединенного к нему товарищества или на паи членов преобразуемого в него кооператива и т.д. Из этого общего правила есть одно исключение, касающееся процедуры обмена на акции акционерного общества акций акционерного общества, преобразуемого в акционерное общество работников (народное предприятие), которое, однако, только подтверждает его, поскольку акции так называемых народных предприятий имеют существенную специфику по сравнению с классическими одноименными ценными бумагами[110].

Размещение дополнительных акций при реорганизации возможно также путем их приобретения. Этот способ встречается достаточно редко, и его использование допускается в следующих случаях. Во-первых, коммерческая организация, реорганизуемая путем выделения, и (или) ее участники могут приобрести акции акционерного общества, созданного путем выделения. Во-вторых, разрешается приобретение акций акционерного общества, созданного путем преобразования. Стандарты выделяют три вида преобразования, в рамках которых допустимо приобретение акций.

В случае преобразования в акционерное общество государственного (муниципального) предприятия и его подразделений приобретателем акций могут выступать Российская Федерация, ее субъект или муниципальное образование[111]. Речь в данном случае идет обо всех случаях преобразования государственных и муниципальных предприятий, а не только о тех, которые осуществляются в процессе приватизации.

Приобрести акции могут работники коммерческой организации и иные лица в случае преобразования этой организации в акционерное общество работников (народное предприятие).

Наконецвозможно приобретение акций акционерного общества, созданного в результате преобразования, членами преобразуемого в него некоммерческого партнерства и собственником преобразуемого в него учреждения.

Процесс размещения акций при реорганизации будет зависеть не только от способа их размещения, но и от выбора формы реорганизации. Первым этапом, характерным для всех форм, является вынесение общим собранием акционеров решения о реорганизации. Оно принимается по предложению совета директоров квалифицированным в три четверти большинством голосов владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров (п. 3, 4 ст. 49 Закона об АО). В ряде случаев это решение является основным актом, определяющим порядок и условия размещения акций, выпускаемых при реорганизации акционерных обществ. Такое положение характерно для реорганизации в форме разделения, выделения и в большинстве случаев преобразования. Именно на основании решения общего собрания акционеров реорганизуемого общества о разделении, выделении или преобразовании готовится такой документ, как решение о выпуске ценных бумаг создаваемого или продолжающего существовать при реорганизации акционерного общества.

Если реорганизация проводится в форме слияния или присоединения, то порядок и условия размещения акций устанавливаются договорами о слиянии или присоединении и закрепляются в решении о выпуске ценных бумаг. Необходимые условия указанных договоров определены в п. 2 Указа Президента РФ.

В дополнение к названным актам, на основании которых советом директоров утверждается решение о выпуске ценных бумаг, следует назвать решение об увеличении уставного капитала акционерного общества, к которому осуществляется присоединение юридического лица, а также договор о создании акционерного общества работников при преобразовании в него коммерческой организации. Этот договор должен содержать сведения, указанные в п. 5 ст. 9 Закона об АО и в п. 1 ст. 3 Федерального закона от 19 июля 1998 г. N 115-ФЗ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)"[112].

Порядок и условия размещения ценных бумаг, выпускаемых при реорганизации акционерных обществ, определяются договором о слиянии или присоединении, решением общего собрания акционеров о разделении, выделении или преобразовании акционерного общества.

В Указе N 1210 перечислены условия, которые должны содержаться в таких договорах и решениях. В них устанавливаются типы акций, выпускаемых каждым эмитентом, права владельцев этих акций, сроки и порядок обмена на них акций реорганизуемых обществ, соотношение типов и номинальных стоимостей выпускаемых акций, применяемое при обмене для всех типов ранее выпущенных акций каждого реорганизуемого акционерного общества.

Помимо перечисления вопросов, которые должны найти отражение в договоре о слиянии (присоединении) или решении о реорганизации, Указ N 1210 также устанавливает основные принципы конвертации акций. Так, в п.1 определено, что условия обмена акций реорганизуемых акционерных обществ на акции, размещаемые при реорганизации, не могут содержать каких-либо требований, ограничивающих права их владельцев. Права, предоставляемые всем владельцам одного типа акций любого реорганизуемого общества, при размещении акций, выпускаемых при реорганизации, должны быть равными.

Принципы конвертации акций, установленные в Указе N 1210, нашли развитие в Стандартах эмиссии.

Стандарты эмиссии устанавливают дополнительные документы, представляемые для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг в случае размещения ценных бумаг при реорганизации[113].

Указ N 1210 предусматривал разработку Федеральной службой по финансовым рынкам примерных договоров о слиянии и присоединении акционерных обществ. Помимо вышеперечисленных условий (которые должны быть отражены в том числе в договоре о слиянии или присоединении) эти документы обязаны, в частности, устанавливать условия, гарантирующие соблюдение прав владельцев голосующих акций всех реорганизуемых обществ, а также иных акций этих обществ, подлежащих обмену на голосующие акции создаваемого или продолжающего существовать акционерного общества (п.2 Указа N 1210).

Размещение ценных бумаг юридического лица, созданного в результате слияния, разделения, выделения и преобразования, осуществляется в соответствии с договором о слиянии, решением о разделении, выделении, преобразовании в день государственной регистрации этого юридического лица. Размещение ценных бумаг юридического лица, к которому осуществлено присоединение, осуществляется в соответствии с договором о присоединении в день внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединяемого юридического лица.

Акции реорганизуемого акционерного общества, требование о выкупе которых предъявлено и которые в соответствии с ФЗ "Об акционерных обществах" должны быть выкуплены, не конвертируются и не учитываются при распределении акций, осуществляемом при выделении[114].

Реорганизуемое юридическое лицо обязано сообщить регистратору, осуществляющему ведение реестра владельцев ценных бумаг этого юридического лица, о факте подачи документов на государственную регистрацию юридического лица, создаваемого в результате такой реорганизации (о внесении в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении своей деятельности), в день подачи документов в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц.

Юридическое лицо, созданное в результате реорганизации (юридическое лицо, к которому осуществлено присоединение), обязано сообщить регистратору, осуществляющему ведение реестра владельцев ценных бумаг реорганизованного юридического лица, о факте своей государственной регистрации (о внесении записи о прекращении деятельности реорганизованного юридического лица) - в день внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц.

Принятие решения о реорганизации влечет за собой возникновение организационных обязательств информационного характера между реорганизуемой организацией и ее кредиторами. Реорганизуемое юридическое лицо обязано письменно уведомить своих кредиторов о факте реорганизации. Для юридических лиц отдельных организационно-правовых форм процедура уведомления кредиторов детально регламентирована в специальных законах[115].

У кредиторов юридического лица в связи с реорганизацией последнего возникает право требовать прекращения или досрочного исполнения обязательств, должником по которым является это юридическое лицо, и возмещения убытков.

Очевидно, что неисполнение юридическим лицом обязанности проинформировать кредиторов о готовящихся изменениях является нарушением законодательства. Возникает вопрос о правовых последствиях неуведомления кредиторов для процедуры преобразования в целом и для процесса выпуска дополнительных акций в частности. По мнению В.В. Долинской, в данном случае к решению о реорганизации следует применять по аналогии нормы, регулирующие признание сделки недействительной[116].

Представляется, что действующее корпоративное законодательство не дает оснований для выводов такого рода. Ведь принятие решения о реорганизации не обусловливается уведомлением об этом кредиторов. То же самое можно сказать и о заключаемых в процессе реорганизации договорах, таких, например, как договор о слиянии или присоединении. Названные юридические акты наряду с процедурой уведомления кредиторов являются самостоятельными этапами процесса реорганизации, поэтому нарушения, допущенные на одном из этапов, могут повлечь за собой неблагоприятные последствия лишь для результатов процесса реорганизации в целом, а не для его отдельных элементов.

Предъявление кредиторами своих требований о прекращении или досрочном исполнении обязательств может повлечь за собой невозможность удовлетворения этих требований реорганизуемым юридическим лицом. Если речь идет о денежных обязательствах, то невозможность их исполнения при наличии ряда условий[117], по мнению некоторых цивилистов[118], является основанием для применения ст. 65 ГК РФ. Такой вывод, по мнению Ломакина, представляется верным только в том случае, если денежные обязательства не могут быть исполнены реорганизованным юридическим лицом[119]. До момента окончания реорганизации, определенного в п. 4 ст. 57 ГК РФ, реорганизуемое юридическое лицо не может быть признано банкротом, а невозможность досрочного исполнения обязательств перед кредиторами должна рассматриваться в качестве основания для отказа в государственной регистрации создаваемых юридических лиц или внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенной организации. Такой вывод обусловлен целью права требования досрочного исполнения обязательств кредиторами реорганизуемого юридического лица, призванного служить защите их интересов. Если реорганизация не завершается и не влечет передачи прав и обязанностей от одних юридических лиц к другим в порядке правопреемства, то отпадают и основания, повлекшие возникновение указанных требований кредиторов.

Отдельного рассмотрения требуют вопросы о возможности конвертации акций, не полностью оплаченных акционерами, а также находящихся в распоряжении реорганизуемого акционерного общества.

В Законе об АО не установлено ограничений на конвертацию не полностью оплаченных акций. Установлено ограничение в отношении права голоса по таким акциям, которое не распространяется на акции, приобретаемые учредителями при создании общества. Возможна ситуация, когда на момент реорганизации в обществе есть не полностью оплаченные акции, но количества голосующих акций хватает для принятия решения о реорганизации. Можно предположить, что в этом случае должно иметь место преемство права реорганизованного юридического лица в отношении получения оплаты от своих участников. Однако, во-первых, законом установлен запрет на совершение владельцами ценных бумаг любых сделок с принадлежащими им ценными бумагами до их полной оплаты и регистрации отчета об итогах их выпуска[120]. Во-вторых, одновременно с государственной регистрацией выпусков ценных бумаг, размещенных путем конвертации при реорганизации коммерческих организаций, в данные о выпусках конвертированных ценных бумаг вносится запись об аннулировании этих ценных бумаг. Следовательно, в конвертации могут участвовать исключительно полностью оплаченные акции.

По мнению Жданова Д.В. такой запрет совершенно справедлив[121]. Акционеры, не полностью оплатившие свои акции, являются должниками общества, считает он. В силу своего статуса участника общества они отличаются от обычных должников. Поскольку существует вероятность неоплаты уставного капитала, отказа в регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг, то цель этого запрета - защитить права и интересы кредиторов реорганизуемого общества, а также других акционеров.

Завершение процесса реорганизации имеет определяющее значение для размещения акций. Так, при реорганизации в форме слияния, разделения, выделения и преобразования акции размещаются в момент государственной регистрации вновь возникающих юридических лиц. Что касается присоединения, то размещение акций происходит в момент внесения в реестр записи о прекращении деятельности присоединенной организации.

При реорганизации путем слияния, присоединения и преобразования участникам одного реорганизуемого товарищества, одного реорганизуемого общества с ограниченнойответственностью, акционерам владельцам акций одной категории (типа) одного реорганизуемого акционерного общества, членам одного реорганизуемого кооператива, участвующим в такой реорганизации, акции должны предоставляться на одинаковых условиях.

По общему правилу дополнительные взносы и иные платежи за ценные бумаги, размещаемые при реорганизации коммерческих организаций, не допускаются. Исключением из него является возмездное приобретение акций при преобразовании в акционерное общество работников (народное предприятие)[122].

Общий запрет на дополнительные взносы за размещаемые при реорганизации акции не означает, что формирование уставного капитала образуемых при реорганизации акционерных обществ в большем размере, чем это обусловлено величиной уставного капитала реорганизуемых коммерческих организаций, невозможно. Так, уставный капитал акционерного общества, созданного в результате слияния или присоединения, может быть больше суммы уставных капиталов (складочных капиталов, паевых фондов) коммерческих организаций, участвующих в такой реорганизации, а уставный капитал акционерного общества, созданного в результате преобразования, может быть больше уставного капитала (складочного капитала, паевого фонда) преобразованной коммерческой организации. То же можно сказать и о сумме уставных капиталов акционерных обществ, созданных в результате разделения, которая может быть больше уставного капитала (складочного капитала, паевого фонда) коммерческой организации, реорганизованной путем такого разделения.

По итогам размещения акций составляется отчет об итогах выпуска ценных бумаг.

3.7 Эмиссия ценных бумаг иностранных эмитентов в РФ

Эмиссия ценных бумаг иностранных эмитентов в РФ осуществляется в соответствии с требованиями, предусмотренными для российских эмитентов, если иные требования не установлены международными договорами РФ, федеральными законами,   Стандартами или иными нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

Эмиссия облигаций международных финансовых организаций, осуществляемая на территории РФ, регулируется Стандартами эмиссии, с учетом изъятий и особенностей, установленных Положением об особенностях эмиссии облигаций и раскрытия информации международными финансовыми организациями на территории РФ (далее Положение)[123].

Положение определяет требования, предъявляемые к документам, представляемым для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) облигаций международных финансовых организаций, эмиссия которых осуществляется на территории РФ (далее - облигации), регистрации проспекта облигаций и государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) облигаций, к составу сведений, включаемых в эти документы, их оформлению, а также к составу сведений и порядку раскрытия информации об эмиссии облигаций.

Положение распространяется на эмиссию облигаций, размещаемых посредством подписки среди неограниченного круга лиц (открытая подписка, публичное размещение) или среди заранее определенного круга лиц (закрытая подписка).

В соответствии с пунктом 3 статьи 51.1 ФЗ «О рынке ценных бумаг» требования к документам, представляемым международными финансовыми организациями для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, регистрации проспектов ценных бумаг и государственной регистрации отчетов об итогах выпусков (дополнительных выпусков) эмиссионных ценных бумаг, к составу сведений, включаемых в эти документы, их оформлению, а также к составу сведений и порядку раскрытия информации международными финансовыми организациями, применяются с учетом изъятий, определяемых нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг[124].

Указанные изъятия определяются Положением, и обусловлены тем, что международные финансовые организации не отвечают признакам организационно-правовых форм юридических лиц, установленных гражданским законодательством РФ.

На международные финансовые организации не распространяются установленные действующим законодательством РФ в отношении акционерных обществ, требования к соотношению объема эмиссии облигации по их номинальной стоимости и размера уставного капитала эмитента или величины (размера) обеспечения, предоставленного ему для этих целей третьими лицами.

Порядок, в том числе срок, раскрытия международными финансовыми организациями информации о своей финансово-хозяйственной деятельности и ценных бумагах указывается в проспекте облигаций международных финансовых организаций с учетом порядка и сроков составления и опубликования ими периодической отчетности.

Порядок оформления документов, в том числе обязательность удостоверения документов, представляемых международными финансовыми организациями, печатью, определяется их учредительными и (или) внутренними документами. В случае если наличие печати не предусмотрено учредительными и (или) внутренними документами международной финансовой организации, документы, представляемые такой международной финансовой организацией в регистрирующий орган в связи с эмиссией ценных бумаг, печатью международной финансовой организации не заверяются.

Эмиссия ценных бумаг иностранных эмитентов в РФ, за исключением ценных бумаг международных финансовых организаций, осуществляется при наличии международного договора РФ или соглашения, заключаемого между федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг на основании решения Правительства РФ и соответствующим органом (организацией) страны иностранного эмитента и предусматривающего порядок их взаимодействия.

Эмиссия ценных бумаг международных финансовых организаций в РФ осуществляется при условии включения международной финансовой организации в утвержденный Правительством РФ Перечень международных финансовых организаций, ценные бумаги которых допускаются к размещению и публичному обращению в РФ.

В случае размещения ценных бумаг иностранных эмитентов, в том числе международных финансовых организаций, путем открытой подписки (публичного размещения) учет прав на такие ценные бумаги должен осуществляться депозитариями, являющимися юридическими лицами в соответствии с законодательством РФ и соответствующими требованиям нормативных правовых актов федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг к таким депозитариям.

В параграфе 9.2. Стандартов установлены особенности эмиссии облигаций международных финансовых организаций

Так для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) облигаций международных финансовых организаций в регистрирующий орган дополнительно следует представить[125]:

· документы, подтверждающие полномочия органа или должностного лица эмитента на принятие решения о размещении облигаций, утверждение и подписание решения;

· заверенная эмитентом копия договора с уполномоченным банком об открытии банковского счета в валюте РФ;

· бухгалтерская отчетность эмитента, составленная в соответствии с применяемыми им стандартами б/у и отчетности, за два последних завершенных финансовых года и за последний квартал, предшествующие дате представления документов для государственной регистрации выпуска облигаций, в случае, если государственная регистрация выпуска облигаций не сопровождается регистрацией проспекта облигаций;

· копия договора, заключенного с депозитарием на оказание услуг по учету прав на облигации и, в случае выпуска облигаций в документарной форме с обязательным централизованным хранением, - также по хранению сертификата облигаций, либо копия договора, заключенного с регистратором на оказание услуг по ведению реестра.

Для государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) облигаций международных финансовых организаций в регистрирующий орган дополнительно представляется документ, подтверждающий полномочия органа или должностного лица эмитента на принятие решения об утверждении отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) облигаций.

Все документы, представляемые международными финансовыми организациями в регистрирующий орган, представляются на русском языке либо в виде заверенного в установленном порядке перевода документов на русский язык и подписываются уполномоченным лицом эмитента.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Эмиссия ценных бумаг является наряду с самофинансированием и кредитованием одним из основных источников развития хозяйствующего субъекта. Четкая нормативная регламентация этого процесса, ре­альная защита прав инвесторов являются условием снижения рисков, свойственных рынку эмиссионных ценных бумаг, и как следствие спо­собны значительно снизить цену заимствований для эмитента. В свою очередь это послужит стимулом для расширения практики финансиро­вания за счет эмиссии ценных бумаг, вовлечения временно свободных денежных средств российских юридических лиц и граждан в реальный сектор экономики, повлечет общее развитие экономики России.

Являясь сложным процессом накопления разнообразных юриди­ческих фактов, эмиссия ценных бумаг относится к имущественной сфе­ре. Участниками процедуры эмиссии наряду с эмитентами и инвестора ми являются также государственные регулирующие органы, профес­сиональные участники рынка ценных бумаг. Возникающие при осуществлении эмиссии отношения урегулированы главным образом нормами гражданского права. Вместе с тем, при исследовании эмиссии ценных бумаг должно учитываться влияние иных отраслей права (например,административного и финансового).

В результате эмиссии ценных бумаг появляются эмиссионные ценные бумаги - особые объекты гражданского права. Их специфика требует повышенных мер частноправовой регламентации и применения дополнительных мер публично-правового регулирования, в том числе путем обязательности государственной регистрации выпуска.

В выпускной квалификационной работе автором исследована правовая природа, сущность и значение эмиссии корпоративных ценных бумаг, права, обязанности и пределы ответственности участников эмиссионного процесса. Рассматриваются особенности эмиссии наиболее массовых корпоративных ценных бумаг (акций и облигаций), основные проблемы защиты прав инвесторов в ходе осуществления эмиссии ценных бумаг.

Кроме того, анализируется ряд важных теоретических проблем, связанных с возникновением эмиссионной ценной бумаги как объекта гражданских прав, реализацией отдельных этапов эмиссии. Уделяется внимание специаль­ным мерам защиты гражданских прав инвесторов в процессе осуществ­ления эмиссии (приостановление эмиссии, признание выпуска ценных бумаг несостоявшимся или недействительным).

Значительное внимание уделено процедуре эмиссии. Анализируя законодательство о рынке ценных бумаг, регулирующее эти вопросы, общие нормы гражданского законодательства, на основе которых стро­ятся отношения между акционерными обществами и приобретателями акций, а также ведомственные нормативные акты (преимущественно Федеральной службой по финансовым рынкам), содержащие деталь­ную регламентацию процесса эмиссии, рассматриваются основные этапы эмиссии и значение каждого из них в общем процессе, требова­ния, предъявляемые к его участникам и последствия нарушения таких требований.

В работе исследована правовая природа государственной регистрации выпуска ценных бумаг, определяемой как особый юридический акт признания и подтверждения государством факта пол­ноты представленных эмитентом сведений, законности связанных с эмиссией ценных бумаг действий эмитента на момент такой регистра­ции, а также условие правомерности последующих юридических дейст­вий, необходимых для реализации эмиссии ценных бумаг.

Были освещены не все вопросы, связанные с правовым регулированием эмиссии ценных бумаг. В действительности круг этих вопросов гораздо шире, не все они имеют достаточную правовую регламентацию и требуют дополнительной юридической проработки.

К сожалению, тема эмис­сии ценных бумаг незаслуженно редко привлекает внимание современ­ных исследователей. Защита прав инвесторов является необходимым и обязательным условием повышения инвестиционной привлекательности России и создания благоприятного инвестиционного климата, поэтому так важно сформировать окончательно нормативно-правовую базу, регламентирующую эмиссионную деятельность акционерных обществ, обеспечивающую реализацию действенной системы защиты прав акционеров и инвесторов.

Нормативная основа регулирования процедуры эмиссии ценных бумаг требует совершенствования. Более чем девятилетний опыт приме­нения ФЗ «О рынке ценных бумаг» выявил значи­тельное количество внутренних противоречий и пробелов. Необходимо пересмотреть многие положения этого закона, упростить процедуры эмиссии, дифференцировать регистрационные требования в зависимо­сти от предполагаемых условий выпуска и вида ценных бумаг.

В настоящее время ученые и практикующие юристы отмечают невысокий уровень развития нормативно-правовой базы в области регулирования финансовых рынков, особенно касающейся регулирования эмиссии ценных бумаг, в связи с чем, остро встает вопрос о формировании систематизированного комплекса правовых норм, укрепляющего полномочия нового федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг - ФСФР России по проведению эффективной политики в области рынка ценных бумаг посредством контроля и надзора за государственными и общественными интересами и обеспечению охраны прав и интересов коллективных и индивидуальных инвесторов.

От того насколько эффективно будет развиваться привлечение инвестиций через эмиссию ценных бумаг и фондовый рынок в целом, во многом зависит успешность продвижения вперед всей российской экономики.

СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ

Список нормативных актов

1)Конституция РФ (принята на всенародном голосовании 12 декабря 1993 г.)

2)Гражданский кодекс Российской Федерации (части первая и вторая) (с изм. и доп. от 20 февраля, 12 августа 1996 г., 24 октября 1997 г., 8 июля, 17 декабря 1999 г., 16 апреля, 15 мая, 26 ноября 2001 г., 21 марта, 14, 26 ноября 2002 г., 10 января, 26 марта, 11 ноября, 23 декабря 2003 г., 29 июня, 29 июля, 2, 29, 30 декабря 2004 г., 21 марта, 9 мая 2005 г.).

3)Налоговый кодекс Российской Федерации (с изм. и доп. от 30 марта, 9 июля 1999 г., 2 января, 5 августа, 29 декабря 2000 г., 24 марта, 30 мая, 6, 7, 8 августа, 27, 29 ноября, 28, 29, 30, 31 декабря 2001 г., 29 мая, 24, 25 июля, 24, 27, 31 декабря 2002 г., 6, 22, 28 мая, 6, 23, 30 июня, 7 июля, 11 ноября, 8, 23 декабря 2003 г., 5 апреля, 29, 30 июня, 20, 28, 29 июля, 18, 20, 22 августа, 4 октября, 2, 29 ноября, 28, 29, 30 декабря 2004 г., 18 мая, 3, 6 июня 2005 г.).

4)Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (с изм. и доп. от 26 ноября 1998 г., 8 июля 1999 г., 7 августа 2001 г., 28 декабря 2002 г., 29 июня, 28 июля 2004 г., 7 марта 2005 г.)

5)Федеральный закон от 23 июня 1999 г. N 117-ФЗ "О защите конкуренции на рынке финансовых услуг" (с изм. и доп. от 30 декабря 2001 г.)

6)Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (с изм. и доп. от 13 июня 1996 г., 24 мая 1999 г., 7 августа 2001 г., 21 марта, 31 октября 2002 г., 27 февраля 2003 г., 24 февраля, 6 апреля, 2, 29 декабря 2004 г.)

7)Федеральный закон от 5 марта 1999 г. N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" (с изм. и доп. от 27 декабря 2000 г., 30 декабря 2001 г., 9, 24 декабря 2002 г., 23 декабря 2003 г., 22 августа, 23 декабря 2004 г.)

8)Федеральный закон от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (с изм. и доп. от 22 августа, 29, 31 декабря 2004 г.)

9)Закон РСФСР от 22 марта 1991 г. N 948-I "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" (с изм. и доп. от 24 июня, 15 июля 1992 г., 25 мая 1995 г., 6 мая 1998 г., 2 января 2000 г., 30 декабря 2001 г., 21 марта, 9 октября 2002 г., 7 марта 2005 г.)

10) Указ Президента РФ от 1 июля 1996 г. N 1009 "О Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг" (с изм. и доп. от 12 апреля 1999 г., 3 апреля 2000 г., 18 февраля 2002 г., 29 ноября 2004 г.)

11) Указ Президента РФ от 18 августа 1996 г. N 1210 «О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера»

12) Письмо ФСФР «Об особенностях эмиссии облигаций и раскрытия информации международными финансовыми организациями» N 03-ИК-04/8520 от 18.06.03 г.

13) Постановление ФСФР от 1 апреля 2003 г. N 03-16/пс "О Порядке присвоения государственных регистрационных номеров выпускам эмиссионных ценных бумаг" (с изм. и доп. от 24 декабря 2003 г.)

14) Постановление ФСФР от 1 апреля 2003 г. N 03-17/пс "О размещении и обращении эмиссионных ценных бумаг российских эмитентов за пределами Российской Федерации"

15) Постановление ФСФР "О порядке объединениядополнительных выпусков эмиссионных ценных бумаг"; от 1 апреля 2003 г. N 03-18/пс

16) Постановление ФСФР от 24 апреля 2003 г. N 03-24/пс "Об утверждении Положения об особенностях эмиссии облигаций и раскрытия информации международными финансовыми организациями на территории Российской Федерации" (с изм. и доп. от 24 декабря 2003 г.)

17) Постановление ФСФР от 22 мая 2003 г. N 03-28/пc "О порядке отражения в учетной системе объединения дополнительных выпусков эмиссионных ценных бумаг и аннулирования индивидуальных номеров (кодов) дополнительных выпусков эмиссионных ценных бумаг"

18) Постановление ФСФР от 24 декабря 2003 г. N 03-50/пс "О внесении дополнения в Порядок присвоения государственных регистрационных номеров выпускам эмиссионных ценных бумаг, утвержденный постановлением ФКЦБ России от 1 апреля 2003 г. N 03-16/пс"

19) Постановление ФСФР от 31 декабря 1997 г. N 45 "Об утверждении Положения о порядке приостановления эмиссии и признания выпуска ценных бумаг несостоявшимся или недействительным и внесении изменений и дополнений в акты Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг"

20) Приказ Федеральной службы по финансовым рынкам от 16 марта 2005 г. N 05-4/пз-н "Об утверждении Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг"

21) Приказ Федеральной службы по финансовым рынкам от 16 марта 2005 г. N 05-5/пз-н "Об утверждении Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг"

Монографии и статьи.

1) Алдохин С.Г.Выпуск облигаций, конвертируемых в акции //Главбух. N 19, 2002.

2) Алексеев С.С. Односторонние сделки в механизме гражданско-правового регулирования //Антология уральской цивилистики. М.: Статут, 2001.

3) Алексеев С.С. Право. М.: Статут, 1999.

4) Аналогичная норма общего характера предусмотрена в отношении хозяйственных товариществ и обществ п. 6 ст. 66 ГК РФ.

5) Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Общие положения. М., 1997.

6) Бутенко А. Дементьева Ю.Некоторые аспекты правового регулирования рынка ценных бумаг  // Рынок Ценных Бумаг № 19, 2004.

7) Вайпан В., Любимов А. Распределение дополнительных акций: вопросы заинтересованности в совершении сделок //Право и экономика. N 6, 2004.

8) Гражданское право. Т. I / Под ред. Е.А. Суханова. М., 2000.

9) Граж­данское право. Учебник / Под ред. Е.А. Суханова. Т. 1. 2-е изд. M, 1998.

10) Дедов Д.И. Дробные акции // Законодательство. 2003. N 9.

11) Жаринов С.Е. Договор о создании акционерного общества // Законодательство. № 7. 1999.

12) Жданов Д.В. Конвертация акций при реорганизации акционерных обществ // Законодательство, N 8, 2001.

13) Защита и обеспечение прав акционеров. М., 1998.

14) Игнатов И., Филимошин П. Эмиссия ценных бумаг. Практика и нормативные докумен­ты. М: Издательский центр «Акционер», 2000.

15) Ионцев М.Г. Акционерные общества. М.: Ось-89, 2002.

16) Иоффе О.С. Правоотношение по советскому гражданскому праву. М.; Статут, 2000.

17) Исаков В.Б. Юридические факты в российском праве. М: Юридический Дом «Юстицинформ», 1998.

18) Комментарий к ФЗ «Об акционерных обществах» / Под ред. Г.С. Шапкиной М.: БЕК, 1996.

19) Кофман В.И. О согласовании правовых норм, регулирующих хозяйственные отношения // Антология уральской цивилистики М: Статут, 2001.

20) Красавчиков О.А. Юридические факты в советском гражданском праве. М, 1950.

21) Кузнецов А. Пять шагов эмиссии // Новая бухгалтерия. № 5 (11), 2003.

22) Ломакин Д.В. Акционерное правоотношение. М.: Спарк, 1997.

23) Ломакин Д.В. Некоторые вопросы размещения акций при реорганизации акционерных обществ // Законодательство, N 4, 2000.

24) Ломакин Д.В. Увеличение уставного капитала акционерного общества // Законодательство. № 11, 1999.

25) Ломакин Д.В. Что такое народное предприятие? // Законодательство. N 11, 1998.

26) Маковская А.А. Залог денег и ценных бумаг. М: Статут, 2000.

27) Митин Б.М. Выпуск корпоративных облигаций: налоговые и бухгалтерские аспекты // Российский налоговый курьер, N 23, 2003.

28) Мурзин Д.В. Ценные бумаги - бестелесные вещи. М.: Статут, 1998.

29) Павлодский Е. Правовое регулирование государственной регистрации выпуска дополнительных акций // Право и экономика. N 3, 2003.

30) Петражицкий Л.И. Акции и биржевая игра. М.: Гермес, 1993.

31) Правовые основы рынка ценных бумаг / Под ред. Проф. Шерстобитова М.:Деловой экспресс, 1997.

32) Редъкин И.В. Меры гражданско-правовой охраны прав участников отношений в сфере рынка ценных бумаг. М., 1997.

33) СветланаР. Конвертируемые облигации как средство привлечения капитала // Рынок Ценных Бумаг № 2, 1998.

34) Синенко А.Ю. «Эмиссия корпоративных ценных бумаг: правовое регулирование, теория и практика. – М.: «Статут», 2002.

35) Сперанский В. Недействительная и несостоявшаяся эмиссия ценных бумаг // Российская юстиция. №2, 2000.

36) Степанов Д. Корпоративные споры и реформа процессуального законодательства // Вестник ВАС РФ. 2004. N 2.

37) Тарасов. И.Т. Учебник об акционерных компаниях. М.: Статут, 2000.

38) Файзутдинов И. Виды акций в российском законодательстве и акционерной практике // Российская юстиция. 1996, N 8

39) Филимошин П.М. Конваертация

40) Филимошин П.М. Процедура эмиссии ценных бумаг: новые - старые правила

41) Царев Д.Н.Выпуск акций: время, место, документы // Учет, налоги, право. N 14, 2004.

42) Черепахин Б.Б. Труды по гражданскому праву. М.: Статут, 2001.

43) Чуваков В.Б. Правовая природа ценных бумаг: Дисс. : канд. юрид. наук. Ярославль, 2004.

44) Шевченко Г.Н. Акция как корпоративная ценная бумага // Журнал российского права.2005, N 1

45) Шевченко Г.Н. Акция как корпоративная ценная бумага // Журнал российского права. N 1, 2005.

46) Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. СПб., 1908. Т. I.

47) Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права (по изданию 1914 г.). М., 1994. Долинская В.В. Акционерное право. М., 1997.

48) Юлдашбаева Л.Р. Правовое регулирование оборота эмиссионных ценных бумаг (акций и облигаций). М.: Статут, 1999.

49) Яковлев В.И. Регулятивняе и охранительный отношения в сфере рынка ценных бумаг. Авт.дис. М., 1999.

---

[1] Синенко А.Ю. «Эмиссия корпоративных ценных бумаг: правовое регулирование, теория и практика. – М.: «Статут», 2002, Стр. 3

[2] Правовые основы рынка ценных бумаг. М., 1997. С. 53.

[3] Деление ценных бумаг с точки зрения личности должника не является новым. Еще Г.Ф. Шершеневич выделял государственные и частные ценные бумаги. См Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права (по изданию 1914 г.). М., 1994. С. 174,175

[4] См. п. 3 ст. 5 ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» № 46-ФЗ от 5 марта 1999 г.

[5] Существует также точка зрения, согласно которой к корпоративным ценным бумагам относятся только акции, поскольку выражают право на участие в делах компании. См.: Граж­данское право. Учебник / Под ред. Е.А. Суханова. Т. 1. 2-е изд. M, 1998. С. 319.

[6] Защита и обеспечение прав акционеров. М., 1998. С. 3.

[7] Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Общие положения. М., 1997. С. 13.

[8] Редъкин И.В. Меры гражданско-правовой охраны прав участников отношений в сфере рынка ценных бумаг. М., 1997. С. 21.

[9] Синенко А.Ю. «Эмиссия корпоративных ценных бумаг: правовое регулирование, теория и практика. – М.: «Статут», 2002, С. 12

[10] Юлдашбаева Л.Р. Правовое регулирование оборота эмиссионных ценных бумаг (акций и облигаций). М.: Статут, 1999. С. 136.

[11] Синенко А.Ю. «Эмиссия корпоративных ценных бумаг: правовое регулирование, теория и практика. – М.: «Статут», 2002, С. 14

[12] Алексеев С.С. Односторонние сделки в механизме гражданско-правового регулирования //Антология уральской цивилистики. М.: Статут, 2001. С. 60.

[13] Там же.

[14] Черепахин Б.Б. Труды по гражданскому праву. М.: Статут, 2001. С. 330-331.

[15] Далее ГК

[16] Алексеев С.С. Указ. соч. С. 59.

[17] Юлдашбаева Л. Р. Указ. соч. С. 136.

[18] См.: Определение Конституционного Суда РФ от 2 марта 2000 г. № 38-O.

[19] Исаков В.Б. Юридические факты в российском праве. М: Юридический Дом «Юстицинформ», 1998. С. 27.

[20] Иоффе О.С. Правоотношение по советскому гражданскому праву. М.; Статут, 2000. С. 630

[21] Редъкин И.В. Меры гражданско-правовой охраны прав участников отношений в сфере рынка ценных бумаг. М., 1997. С. 56.

[22] Красавчиков О.А. Юридические факты в советском гражданском праве. М, 1950. С. 68.

[23] Исаков В.Б. Юридические факты в российском праве. М: Юридический Дом «Юстицинформ», 1998. С. 21.

[24] Исаков В.Б. Указ. соч. С. 27.

[25] Синенко А.Ю. Указ. соч. С. 27

[26] Российская газета. 1991. № 89.

[27] Российская газета. 1999.29 июня.

[28] Российская газета. 2000. № 67. 6 апреля.

[29] Российская газета. 1996, 5 июля.

[30] Российская газета, 2005, 12 марта (далее Стандарты эмиссии)

[31] Вестник Банка России. 1996. № 46, 24 сентября.

[32] Российская газета. 1995, 16 мая

[33] Ст. 25 ФЗ "Об акционерных обществах"

[34] Гражданское право. Т. I / Под ред. Е.А. Суханова. М., 2000. С. 180-181.

[35] Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. СПб., 1908. Т. I. С. 414.

[36] Ломакин Д.В. Акционерное правоотношение. М., 1997. С. 69.

[37] Чуваков В.Б. Правовая природа ценных бумаг: Дисс. : канд. юрид. наук. Ярославль, 2004. С. 26.

[38] Степанов Д. Корпоративные споры и реформа процессуального законодательства // Вестник ВАС РФ. 2004. N 2. С. 125.

[39] Дедов Д.И. Дробные акции // Законодательство. 2003. N 9. С. 54-56.

[40] Г.Н. Шевченко Акция как корпоративная ценная бумага // Журнал российского права.2005, N 1

[41] Ломакин Д.В. Акционерное правоотношение. С. 118-119.

[42] Г.Н. Шевченко Указ. Соч..

[43] Файзутдинов И. Виды акций в российском законодательстве и акционерной практике // Российская юстиция. 1996, N 8

[44] Файзутдинов И. Указ соч.

[45] Митин Б.М. Выпуск корпоративных облигаций: налоговые и бухгалтерские аспекты // Российский налоговый курьер, N 23, 2003.

[46] Алдохин С.Г.Выпуск облигаций, конвертируемых в акции //Главбух. N 19, 2002.

[47] П. 1 ст. 34 Закона об акционерных обществах

[48] Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. СПб., 1908. Т. I. С. 419.

[49] Шевченко Г.Н. Акция как корпоративная ценная бумага // Журнал российского права. N 1, 2005.

[50] Мурзин Д.В. Ценные бумаги - бестелесные вещи. М.: Статут, 1998 С. 149.

[51] П. 2.2.2. Стандартов эмиссии

[52] Правовые основы рынка ценных бумаг. М: Финансовый издательский дом «Деловой Экспресс», 1997. С. 97.

[53] Юлдашбаева Л.Р. Указ. соч. С. 17.

[54] Юлдашбаева Л.Р. Указ. соч. С. 59.

[55] Комментарий к ФЗ «Об акционерных обществах» / Под ред. Г.С. Шапкиной М.: БЕК, 1996. С. 39.

[56] Кофман В.И. О согласовании правовых норм, регулирующих хозяйственные отношения // Антология уральской цивилистики М: Статут, 2001. С. 147.

[57] П. 2.3.5. Стандартов эмиссии

[58] Кузнецов А. Пять шагов эмиссии // Новая бухгалтерия. № 5 (11), 2003.

[59] П. 2.3.3. Стандартов эмиссии

[60] В целях предварительного контроля в соответствии с пунктом 10.10. Стандартов эмис­сии регистрирующие органы вправе осуществлять выборочные проверки (в том числе достоверности) сведений, содержащихся в проспекте эмиссии ценных бумаг и иных до­кументах, представленных для государственной регистрации выпуска ценных бумаг, а также полномочий органов эмитента.

[61] Очевидно, основой данного определения послужило положение статьи 20 ФЗ «О рынке ценных бумаг», устанавливающей присвоение выпуску эмиссионных ценных бумаг в ходе его регистрации государственного регистрационного номера.

[62] Гражданское право. Учебник. Т. 1. 2-изд. М.: БЕК, 1998. С. 329.

[63] Маковская А.А. Залог денег и ценных бумаг. М: Статут, 2000. С. 59.

[64] Алексеев С.С. Право. М.: Статут, 1999. С. 148.

[65] См., в частности: Правовые основы рынка ценных бумаг / Под ред. Проф. Шерстобитова М.:Деловой экспресс, 1997. С. 101 и 102.

[66] П. 2.4.4. Стандартов эмиссии

[67] П. 2.4.5. Стандартов эмиссии

[68] П.2.4.9. Стандартов эмисси

[69] См., в частности: Правовые основы рынка ценных бумаг / Под ред. Проф. Шерстобитова М.:Деловой экспресс, 1997. С. 101 и 102.

[70] П. 2.4.20. Стандартов эмиссии

[71] Синенко А. Ю. Указ.соч.С. 74

[72] См.: Вестник ФСФР России. 1997. № 4,4 апреля.

[73] Указанные базы данных доступны практически каждому заинтересованному лицу, с ними можно познакомиться на сайте ФСФР России в Интернете - ,

[74] Мурзин Д.В. Ценные бумаги – бестелесные вещи. М.: Статут, 1998 С. 148.

[75]А.Ю. Синенко Указ.соч. С. 79

[76] Маковская А.А. Указ. соч. С. 58.

[77] Синенко А.Ю. Указ.соч. С. 93.

[78] Юлдашбаева Л. Р. Указ. соч. С. 142.

[79] Аналогичная норма общего характера предусмотрена в отношении хозяйственных товариществ и обществ п. 6 ст. 66 ГК РФ.

[80] Российская газета. 1996, 10, 13 августа.

[81] Жаринов С.Е. Договор о создании акционерного общества // Законодательство. № 7. 1999.

[82] Юлдашбаева Л.Р. Указ. соч. С. 136.

[83] П. 2.5.10 Стандартов эмиссии

[84] П. 2.6.7. Стандартов эмиссии

[85] Тарасов. И.Т. Учебник об акционерных компаниях. М.: Статут, 2000, С. 189.

[86] Петражицкий Л.И. Акции и биржевая игра. М.: Гермес, 1993. С. 86.

[87] П. 3.2.2. Стандартов эмиссии

[88] П. 3.2.5. Стандартов эмиссии

[89] Мурзин Д.В. Указ. соч. С. 142, 143.

[90] П. 4.1.2. Стандартов эмиссии

[91] Вайпан В., Любимов А. Распределение дополнительных акций: вопросы заинтересованности в совершении сделок //  Право и экономика. N 6, 2004.

[92] Ломакин Д.В. Увеличение уставного капитала акционерного общества // Законодательство. № 11, 1999.

[93] Вайпан В.,Любимов А. Указ. Соч.

[94] Д.В.Ломакин Указ.соч.

[95] Игнатов И., Филимошин П. Эмиссия ценных бумаг. Практика и нормативные докумен­ты. М: Издательский центр «Акционер», 2000. С. 78.

[96] Синенко А.Ю. С Указ.соч.С. 137

[97] Там же.

[98] Филимошин П.М. Конваертация

[99] Так, в соответствии с п. 11.15 Стандартов эмиссии заключение каких-либо договоров
при размещении ценных бумаг путем конвертации не допускается.

[100] Игнатов И., Филимошин П. Указ. соч. С. 78.

[101] Яковлев В.И. Регулятивняе и охранительный отношения в сфере рынка ценных бумаг. Авт.дис. М., 1999.

[102] П. 5.1.5. Стнадартов эмиссии

[103] П. 1 ст. 40 ФЗ «Об акционерных обществах»

[104] П. 6.1.2. Стандартов эмиссии

[105] П. 6.3.7. Стандартов эмиссии

[106] СветланаР. Конвертируемые облигации как средство привлечения капитала // Рынок Ценных Бумаг № 2, 1998.

[107] Ломакин Д.В. Некоторые вопросы размещения акций при реорганизации акционерных обществ // Законодательство, N 4, 2000.

[108] Указ Президента РФ от 18 августа 1996 г. N 1210 «О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера» (далее - Указ Президента РФ).

[109] Жданов Д.В. Конвертация акций при реорганизации акционерных обществ // Законодательство, N 8, 2001.

[110] Ломакин Д.В. Что такое народное предприятие? // Законодательство. N 11, 1998.

[111] П. 8.8.1. Стандартов эмиссии

[112] СЗ РФ. 1998. N 30. Ст.3611.

[113] П. 8.2.1. Стандартов эмиссии

[114] П. 8.3.5. Стандартов эмиссии

[115] п. 5 ст. 15 Закона об АО, п. 5 ст.51 Закона об ООО.

[116] Долинская В.В. Акционерное право. М., 1997. С. 256.

[117] См., напр. : п. 2, 3 ст. 3, п. 2 ст. 5 ФЗ от 08.11.98 г. N 6-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» // СЗ РФ. 1998. N 2. Ст.222.

[118] См. : Долинская В.В. Указ. соч. С. 256.

[119] Ломакин Д.В. Что такое народное предприятие? // Законодательство. N 11, 1998.

[120] ФЗ от 5 марта 1999 г. N 46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» Ст.5.2.

[121] Жданов Д.В. Конвертация акций при реорганизации акционерных обществ // Законодательство, N 8, 2001.

[122] П. 8.8.1. Стандартов эмиссии

[123] Положением об особенностях эмиссии облигаций и раскрытия информации международными финансовыми организациями на территории РФ (утв. постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 24 апреля 2003 г. N 03-24/пс).

[124] Письмо ФСФР «Об особенностях эмиссии облигаций и раскрытия информации международными финансовыми организациями» N 03-ИК-04/8520 от 18.06.03 г.

[125] П.9.2.1. Стандартов эмиссии