Гражданско-правовое положение общества с ограниченной ответственностью
| Сдавался/использовался | 2005г., Московский государственный университет экономики, статистики и информатики (МЭСИ), институт права и гуманитарного образования, "отл" |
| Загрузить архив: | |
| Файл: ref-24652.zip (98kb [zip], Скачиваний: 215) скачать |
ФЕДЕРАЛЬНОЕ АГЕНТСТВО ПО ОБРАЗОВАНИЮ
МОСКОВСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ ЭКОНОМИКИ,
СТАТИСТИКИ И ИНФОРМАТИКИ (МЭСИ)
ИНСТИТУТ ПРАВА И ГУМАНИТАРНОГО ОБРАЗОВАНИЯ
Специальность 02100 _________ Кафедра_________________
ДИПЛОМНАЯ РАБОТА
На тему: Гражданско-правовое положение общества с ограниченной ответственностью
Студент ____________________
(подпись)
Руководитель ____________________
(подпись)
Консультант_________________________________ ____________________
(Ф.И.О.) (подпись)
Рецензент________ ____________________
(подпись)
Заведующий кафедрой ________________________________ ____________________
(Ф.И.О.) (подпись)
Москва,
Содержание
TOC o "1-3" h z u Введение. PAGEREF _Toc101801056 h 3
1.Правовое регулирование общества с ограниченной ответственностью.. PAGEREF _Toc101801057 h 6
2. Порядок создания общества с ограниченной ответственностью.. PAGEREF _Toc101801060 h 14
2.1. Участники общества с ограниченной ответственностью.. PAGEREF _Toc101801061 h 14
2.2. Учредительные документы общества с ограниченной ответственностью PAGEREF _Toc101801062 h 23
2.3. Имущество общества с ограниченной ответственностью.. PAGEREF _Toc101801063 h 31
2.4. Средства индивидуализации общества с ограниченной ответственностью.. PAGEREF _Toc101801064 h 36
2.5. Государственнаярегистрация обществасограниченной ответственностью PAGEREF _Toc101801065 h 41
3. Порядок реорганизации общества с ограниченной ответственностью.. PAGEREF _Toc101801066 h 46
4. Порядок ликвидации общества с ограниченной ответственностью.. PAGEREF _Toc101801067 h 57
Заключение. PAGEREF _Toc101801069 h 67
Список использованных источников. PAGEREF _Toc101801070 h 69
Приложения. PAGEREF _Toc101801071 h 73
Введение
Наряду с гражданами субъектами гражданского права являются также юридические лица - особые образования, обладающие рядом специфических признаков, образуемые и прекращающие свою деятельность в специальном порядке, предусмотренном законодательством.
Жизнь современного общества немыслима без объединения людей в группы, союзы разных видов, без соединения их личных усилий и капиталов для достижения тех или иных целей. Основной правовой формой такого коллективного участия лиц в гражданском обороте и является конструкция юридического лица.
Появление института юридического лица в самом общем виде обусловлено теми же причинами, что и возникновение и эволюция права: усложнением социальной организации общества, развитием экономических отношений и, как следствие, общественного сознания. На определенном этапе общественного развития правовое регулирование отношений с участием одних лишь физических лиц как единственных субъектов частного права оказалось недостаточным для развивающегося экономического оборота.
Актуальность темы настоящей дипломной работы
определяется несколькими теоретическими и практическими положениями. Прежде
всего, отметим происходящие в России социально-экономические изменения, существенно
преобразовавшие систему юридических лиц, их органов, характер деятельности этих
органов и потребовавшие разработки принципиально новогоправового регулирования, адекватного
складывающимся экономическим потребностям. Это нашло свое выражение в принятии
специальных законодательных и подзаконных актов, в которых были сформулированы
положения, определяющие понятие, виды и особенности юридических лиц, новых для
хозяйственной практики страны. Речь идет о Федеральном законе “Об обществах с ограниченной
ответственностью” от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ (ред. от 21.03.2002). Среди
хозяйственных обществ менее всего была урегулирована деятельность обществ с
ограниченной ответственностью. Эти общества на протяжении ряда лет (с 1990 по
В наши дни исследования многих ученых направлены на формирование российского законодательства о хозяйственных обществах. В связи с развитием корпоративного законодательства появляется все больше исследований и комментариев действующего законодательства. В числе авторов этих работ: М.И. Брагинский, А.Г. Быков, В.В. Витрянский, Е.П. Губин, Т.В. Кашанина, Е.А.Суханов, Г.С. Шапкина, В.Ф. Яковлев и др.
В наше время общества с ограниченной ответственностью являются одной из самых распространенных форм малого и среднего бизнеса. Безусловно, это происходит в силу того, что данная форма юридического лица является наиболее гибкой, упрощенной и экономичной, без личной ответственности участников.
Целью настоящей работы является анализ правового регулирования общества с ограниченной ответственностью как организационно-правовой формы юридического лица.
Для достижения поставленной цели поставлены следующие задачи:
- раскрыть понятие и признаки общества с ограниченной ответственностью в российском праве;
- определить основные этапы создания, реорганизации и ликвидации общества с ограниченной ответственностью и выявить существующие в настоящее время проблемы применения действующего законодательства;
- проанализировать имеющиеся в современной литературе точки зрения специалистов по рассматриваемой проблеме и предложить пути их решения;
- сделать обобщающие выводы.
Структурно работа состоит из введения, пяти глав и заключения, изложенных на 70 листах машинописного текста и приложений. При написании дипломной работы использовались тексты законодательных актов, учебники по гражданскому праву, публикации современных юристов и правоведов по исследуемой проблеме, нормативно-методические материалы, судебно-арбитражная практика. Полный список включает в себя 38 источников.
1.
1.1. Источники правового регулированияобщества с ограниченной ответственностью
Основным источником правового регулирования является Конституция РФ. В статье 8 указано, что в Российской Федерации гарантируются единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности.
В Российской Федерации признаются и защищаются равным образом частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности [1, п.2 ст.8].
Общие положения об обществах с ограниченной ответственностью как участниках гражданских правоотношений сформулированы в Гражданском кодексе РФ (далее ГК РФ) (ст. 87 – 94 ГК РФ).
При этом в ГК РФ указывается, что правовое положение общества с ограниченной ответственностью, порядок его создания, реорганизации и ликвидации, и права и обязанности его участников определяются также и Федеральным законом “Об обществах с ограниченной ответственностью” (далее Закон «Об обществах») [2, п.3 ст.87].
Вопросы деятельности обществ могут регулироваться другими федеральными законами, а также подзаконными правовыми актами.
Примером может служить Федеральный закон “О бухгалтерском учете” от 21.11.1996 г., который регламентирует отношения, связанные с ведением бухгалтерского учета и представлением отчетности всеми организациями, находящимися на территории РФ, в том числе и обществами с ограниченной ответственностью.
В п. 2 ст. 1 Закона «Об обществах» говорится, что особенности правового положения, порядка создания, реорганизации и ликвидации обществ в сферах банковской, страховой и инвестиционной деятельности, в области производства сельскохозяйственной продукции определяются федеральными законами.
Правовое регулирование деятельности обществ было бы невозможно без иных правовых актов, хотя прямо и не касающихся обществ с ограниченной ответственностью, но регулирующих отдельные стороны их деятельности, в том числе устанавливающие особенности создания отдельных обществ с ограниченной ответственностью с учетом видов их деятельности.
К ним относятся, например:
- Федеральный закон “О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей” (в ред. Федерального закона от 23.06.2003 г. № 76-ФЗ);
- Федеральный закон “О лицензировании отдельных видов деятельности” от 8 августа 2001 года № 128-ФЗ;
-Закон РФ “О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации” от 11.03.1992 г. № 2488-1;
- Закон РСФСР “О банках и банковской деятельности” (в ред. Федерального закона от 21.03.2002 г. № 31-ФЗ) и некоторые другие.
Кроме того, правоотношения по поводу создания и государственной регистрации обществ с ограниченной ответственностью могут определяться Указами Президента РФ и Постановлениями Правительства РФ.
Так, например, в связи с изменениями и дополнениями, принятыми с 23.06.2003 г. в действовавший с 01.07.2001 г. Федеральный закон “О государственной регистрации юридических лиц”,Постановлением Правительства РФ № 110 от 26.02.2004 г. “О совершенствовании процедур государственной регистрации и постановки на учет юридических лиц и индивидуальных предпринимателей” был уточнен порядок государственной регистрации юридических лиц, в том числе и обществ с ограниченной ответственностью.
Судебная и арбитражная практика, формально не являясь источником права, играет немаловажную роль в установлении единообразного понимания и применения гражданско-правовых норм [36]. В дипломной работе для подтверждения теоретических положений приводятся примеры из арбитражной практики по спорным вопросам деятельности обществ с ограниченной ответственностью.
Таким образом, в настоящее время круг нормативно-правовых актов, регулирующих деятельность обществ с ограниченной ответственностью, вполне сформирован и позволяет предпринимателям участвовать в гражданском обороте с помощью данной организационно-правовой формы. Анализу действия и применения на практике законодательных и иных правовых актов в данной области посвящены следующие разделы настоящей работы.
1.2. Понятие и признаки общества с ограниченной ответственностью как юридического лица
В Гражданском кодексе Российской Федерации обществам с ограниченной ответственностью как самостоятельной разновидности юридических лиц - коммерческих организаций посвящен ряд специальных правил (ст. 87-94 ГК РФ), а также общие нормы о статусе хозяйственных обществ и товариществ (ст. 66-68 ГК РФ). Однако их явно недостаточно для четкой регламентации всех сторон деятельности таких обществ. В течение более чем трех лет (с 8 декабря1994 года по 1марта 1998 года) перечисленные правила оставались единственной законодательной основой деятельности обществ с ограниченной ответственностью. В этот период был разработан и утвержден Межпарламентской Ассамблеей государств-участников СНГ Рекомендательный законодательный акт СНГ “Об обществах с ограниченной ответственностью” (Информационный бюллетень Межпарламентской Ассамблеи государств-участников СНГ, 1996, № 12).Отличающиеся высоким уровнем разработки правила этого модельного закона в отдельных случаях учтены и российским законодателем.
Таким образом, Закон «Об обществах», впервые в российском праве дал развернутую, отвечающую современным потребностям регламентацию правового статуса этих хозяйственных обществ. Вместе с тем следует иметь в виду, что сфера действия данного Закона ограничена: из нее в значительной мере изъяты общества с ограниченной ответственностью, занимающиеся банковской, страховой и инвестиционной деятельностью, поскольку на них в первую очередь распространяется действие специального законодательства - законов о банках и банковской деятельности, о страховании и т.д., а также общества, осуществляющие производство сельскохозяйственной продукции.
Общество с ограниченной ответственностью является разновидностью коммерческой организации - объединения капиталов, характеризующейся, во-первых, делением уставного капитала на доли и, во-вторых, отсутствием ответственности участников по долгам общества личным имуществом.
В обществе с ограниченной ответственностью не должно быть более 50 участников, однако допускается создание и (или) функционирование такого обществас одним участником - в качестве “компании одного лица”. При этом в роли учредителей и участников хозяйственных обществ по общему правилу не могут выступать государственные органы и органы местного самоуправления [9, п.2 ст.7]. В гражданско-правовом смысле они являются финансируемыми собственником учреждениями с ограниченным вещным правом оперативного управления на свое имущество, исключающим возможности свободного распоряжения им, не говоря уже о специальном характере их правоспособности, обычно не предусматривающем для этих некоммерческих организаций возможности такого рода деятельности.
Общество сограниченной ответственностью, как правило, имеет двухзвенную структуру управления: общее собрание как высший орган с исключительной компетенцией ни при каких условиях не передаваемой исполнительному органу и исполнительный орган, единоличный - генеральный директор, президент и др., либо также и коллегиальный - правление, дирекция и т.п. Уставом общества может быть предусмотрено образование в нем наблюдательного совета по традиции называемого у нас также советом директоров как постоянно действующего органа его участников [9, ст. 32].
Участники общества вправе: участвовать в управлении его делами; получать информацию о его деятельности, в том числе путем знакомства с бухгалтерскими книгами и иной документацией общества, в отличие от незаконно лишенных этой возможности участников акционерных обществ; принимать участие в распределении прибыли; отчуждать принадлежащую им долю в уставном капитале общества; выходить из числа участников общества; получать ликвидационную квоту, часть имущества или его стоимость, оставшуюся после расчетов с кредиторами общества при его ликвидации. Они обязаны вносить вклады в имущество общества и не разглашать конфиденциальную информацию о его деятельности. Уставный капитал общества не может составлять менее 100 минимальных размеров оплаты труда и рассматривается как минимальный размер имущества общества, гарантирующий интерес его кредиторов.
Российское гражданское законодательство закрепляет обязательные признаки юридического лица, совокупность которых дает возможность учредителям обладающей такими признаками организации ставить вопрос о признании ее самостоятельным субъектом гражданских правоотношений. К числу таких признаков относятся :
1) организационное единство;
2) имущественная обособленность;
3) самостоятельная имущественная ответственность по своим обязательствам;
4) выступление в гражданском обороте и при разрешении споров в судах от собственного имени.
Организационное единство характеризует всякую организацию как единое целое, способное решать определенные социальные (в данном случае - гражданско-правовые, имущественные) задачи. Оно предполагает определенную внутреннюю структуру организации, выражающуюся в наличии у нее органов управления, а при необходимости - и соответствующих подразделений для выполнения установленных для нее задач.
Как задачи (функции) организации, так и ее структура закрепляются в ее учредительных документах - уставе, учредительном договоре либо в общем положении об организации данного вида [2, п. 1 ст. 52]. В них обязательно определяется наименование и место нахождения юридического лица, порядок управления его деятельностью (органы управления, их компетенция и т.д.), в большинстве случаев - предмет и цели этой деятельности, а также иные сведения, предусмотренные законом для соответствующих разновидностей юридических лиц.
Наличие такого рода документов и является формальным выражением организационного единства как признака юридического лица.
Имущественная обособленность организации предполагает наличие у нее некоторого имущества на праве собственности (либо на ограниченных вещных правах хозяйственного ведения или оперативного управления). Очевидно, что отсутствие собственного имущества исключает возможность самостоятельного участия в гражданском (имущественном) обороте, а тем самым и признания субъектом гражданских правоотношений. Ведь участниками товарно-денежных отношений должны быть именно собственники.
Принадлежащее организации имущество первоначально охватывается понятием уставного капитала или “уставного фонда”, размер которого отражается в ее учредительных документах. В результате участия в гражданском обороте в составе этого имущества обычно появляются не только вещи, но и определенные права и обязанности, а само оно, как правило, возрастает в объеме и по стоимости (хотя, разумеется, может и уменьшаться до известных пределов). В имуществе юридического лица могут выделяться и некоторые специальные имущественные фонды с особым правовым режимом (например, резервные).
Все закрепленное за организацией имущество подлежит обязательному учету на ее самостоятельном балансе. Числящееся на балансе организации имущество и характеризует его обособленность от имущества учредителей (или участников), в силу чего наличие самостоятельного баланса становится важнейшим показателем самостоятельности организации, бесспорно свидетельствующим о ее имущественной обособленности.
С имущественной обособленностью организации неразрывно связана ее самостоятельная имущественная ответственность по долгам. Смысл обособления имущества юридического лица как раз и состоит в выделении таких объектов, на которые его возможные кредиторы смогут обратить взыскание. Именно этим целям, прежде всего, служит уставный капитал, который определяет минимальный размер имущества, гарантирующего интересы кредиторов юридического лица. Юридическое лицо отвечает по своим обязательствам всем своим имуществом, а не только имеющимися у него денежными средствами. Следовательно, наличие такого имущества составляет необходимую предпосылку его самостоятельной имущественной ответственности.
Показателем самостоятельности юридического лица является его выступление в гражданском обороте и в судебных органах от своего имени. Имя юридического лица служит его индивидуализациии заключается в его наименовании, определенном в учредительных документах. Наименование юридического лица должно содержать указание на его организационно-правовую форму.
Из выше сказанного следует отметить, что общество с ограниченной ответственностью - это коммерческая организация, имеющая разделенный на доли участников уставный капитал и самостоятельно отвечающая по своим обязательствам. В настоящее время общество с ограниченной ответственностью является наиболее распространенной организационно-правовой формой хозяйственных обществ в Российской Федерации.
2. Порядок создания общества с ограниченной ответственностью
2.1. Участники общества с ограниченной ответственностью
Статья 7 Федерального Закона“Об обществах с ограниченной ответственностью” определяет круг лиц, которые могут быть участниками обществ с ограниченной ответственностью. Возможность участия в таких обществах непосредственно связана с объемом правоспособности и полномочиями по распоряжению имуществом, которыми обладает тот ли иной субъект гражданских правоотношений. В силу этого не вправе участвовать в обществах с ограниченной ответственностью государственные органы и органы местного самоуправления, если иное не будет установлено федеральным законом [14].
Другие финансируемые собственником учреждения согласно п. 4 ст. 66 ГК РФ могут участвовать в обществах только с разрешения собственника. Однако отдельным видам учреждений, в частности государственным учреждениям культуры и образовательным учреждениям, право на участие в обществах прямо предоставлено специальными законами.
Согласно ст. 298 ГК РФ учреждения могут участвовать в обществах, приобретая доли в их уставном капитале за счет доходов, полученных вне сметы, если право осуществления приносящей такие доходы деятельности предоставлено их учредительными документами. Казенные предприятия могут участвовать в обществах только с согласия собственника их имущества.
Закон ограничивает число участников общества с ограниченной ответственностью пятьюдесятью.
В статье 8 Закона «Об обществах» дается общий перечень прав участников обществ с ограниченной ответственностью, который является традиционным и основывается на положениях п. 1 ст. 67 ГК РФ, применяемых ко всем хозяйственным товариществам и обществам. К специфическим правам участника общества с ограниченной ответственностью относится, в частности, право свободного выхода из общества. Важнейшим можно назвать право предъявлять в интересах общества иски, а также право обжаловать в суде решения органов управления обществом .
Набор прав участников общества, прямо предусмотренных Законом «Об обществах», является минимальным и не может быть уменьшен или ограничен учредительными документами общества. Напротив, устав общества может предусматривать и другие, так называемые права его участников. Эти дополнительные права имеют две существенные особенности [33].
Во-первых, они носят персональный характер, то есть ассоциируются не с долей в уставном капитале, а лично с участниками. Соответственно, при переходе доли или ее части к другому лицу дополнительные права, которые имел прежний обладатель доли (части доли), к новому не переходят. Он может получить такие права лишь по единогласному решению общего собрания участников.
Во-вторых, возможно предоставление дополнительных прав не всем, а лишь некоторым участникам. В результате объем прав участников общества может существенно различаться. Закон «Об обществах» дает возможность наделять различных участников общества с ограниченной ответственностью неодинаковым объемом прав. С одной стороны, такое решение создает необходимую гибкость регулирования, а с другой - может привести и к негативным последствиям, закладывая основу для предоставления отдельным участникам общества необоснованных привилегий.
Закон не определяет характер дополнительных прав, которые могут предоставляться участникам. На практике наиболее существенными являются преимущества при голосовании либо при распределении полученной обществом прибыли или ликвидационного остатка. Ввиду этого отсутствие в Законе «Об обществах» ограничений на предоставление дополнительных прав может привести к ситуации, когда участник, сделавший наименьший вклад, получит в обществе абсолютную власть, хотя это и маловероятно.
Статья 9 Закона «Об обществах» закрепляет обязанности участников. На самом деле круг обязанностей участников общества шире, однако, они имеют более локальный характер, как, например, обязанность участника, намеренного продать свою долю третьему лицу, письменно известить об этом остальных участников общества и само общество с указанием цены и других условий продажи.
По аналогии с дополнительными правами Закон допускает возложение на всех или отдельных участников общества дополнительных обязанностей. Как правило, такого рода обязанности касаются личного участия в деятельности общества либо оказания ему каких-либо услуг. Важно отметить, что возложение на участника дополнительных обязанностей само по себе не может служить основанием для предоставления ему дополнительных прав.
Участники общества, доли которых в совокупности составляют не менее чем десять процентов уставного капитала общества, вправе требовать в судебном порядке исключения из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет.
Закон предусматривает строго судебный порядок исключения [17]. При этом совокупная доля участников, требующих исключения, должна составлять не менее 10% уставного капитала общества независимо от того, какой частью голосов они обладают. Такое решение создает для участников обществ сограниченной ответственностью более серьезные гарантии, хотя нельзя не заметить и того, что основания исключения сформулированы чрезвычайно гибко. Доля участника, исключенного из общества, переходит к обществу в момент вступления в законную силу судебного решения об исключении. Общество обязано выплатить исключенному участнику действительную стоимость его доли, определяемую по правилам п. 2 ст. 14 Закона «Об обществах», или выдать ему в натуре имущество такой же стоимости.
Участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.
На основании пункта 1 статьи 93 ГК РФ участник общества с ограниченной ответственностью может продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью или ее часть одному или нескольким участникам данного общества с ограниченной ответственностью [2, п. 1 ст. 93].
Кроме того, он может продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью или ее часть третьим лицам в случае, если это не противоречит уставу общества. При этом необходимо иметь в виду, что участники общества с ограниченной ответственностью пользуются преимущественным правом покупки доли участника или ее части пропорционально размерам своих долей, если уставом общества с ограниченной ответственностью или соглашением его участников не предусмотрен иной порядок осуществления этого права. В случае если прошел месяц со дня извещения либо иной срок, предусмотренный уставом общества или соглашением его участников, а участники общества с ограниченной ответственностью не воспользовались своим преимущественным правом выкупа доли, то эта доля может быть продана третьему лицу.
На практике может сложиться ситуация, когда уставом общества с ограниченной ответственностью будет предусмотрена невозможность передачи доли третьему лицу и другие участники общества от приобретения доли отказались. В этом случае на основании пункта 3 статьи 93 ГК РФ общество с ограниченной ответственностью обязано выплатить участнику ее действительную стоимость либо выдать ему в натуре имущество, соответствующее такой стоимости. В сложившейся ситуации общество с ограниченной ответственностью обязано реализовать такую долю третьим лицам в установленные сроки либо уменьшить свой уставный капитал.
В реальной жизни не редки случаи смерти учредителей. В этом случае доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью переходят к наследникам учредителей и к правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества с ограниченной ответственностью. Обязательным условием такого перехода является либо согласие других участников общества (если такое согласие на основании устава общества с ограниченной ответственностью требуется), либо отсутствие в уставе общества условий о том, что переход доли к наследникам и правопреемникам требует обязательного согласия других участников общества с ограниченной ответственностью.
В случае отказа на переход доли общество с ограниченной ответственностью обязано выплатить наследникам (правопреемникам) участника действительную стоимость их доли или выдать им в натуре имущество на такую стоимость в порядке, определяемом уставом общества и действующим законодательством. Следует помнить, что доля участника общества с ограниченной ответственностью может быть отчуждена до полной ее оплаты лишь в той части, в которой она уже оплачена.
Права умершего участника до принятия наследства осуществляются, а - обязанности исполняются указанным в завещании лицом, а при его отсутствии - управляющим, назначенным нотариусом.
Кроме того, участник общества с ограниченной ответственностью вправе в любое время самостоятельно выйти из общества независимо от согласия других его участников. При этом ему должна быть выплачена стоимость части имущества, соответствующей его доли в уставном капитале общества в порядке, способом и в сроки, которые предусмотрены действующим законодательством и учредительным документами общества с ограниченной ответственностью.
Изменение в составе учредителей может произойти в случае увеличения уставного капитала общества с ограниченной ответственностью за счет вклада третьего лица на основании пункта 2 статьи 19 Закона «Об обществах». Решение об увеличении уставного капитала за счет вкладов третьих лиц принимается общим собранием единогласно на основании заявления третьего лица о принятии в общество и внесении вклада.
В заявлении указывается:
- размер и состав вклада, порядок и сроки его внесения;
- размер предполагаемой доли в уставном капитале и др.
Одновременно принимается решение о внесении соответствующих изменений в учредительные документы общества с ограниченной ответственностью, причем данные изменения подлежат обязательной государственной регистрации.
Необходимо отметить, что документы для государственной регистрации, предусмотренные настоящим пунктом изменений в учредительных документах общества, а также документы, подтверждающие внесение дополнительных вкладов участниками общества и вкладов третьими лицами в полном размере, должны быть представлены органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц, в течение месяца со дня внесения в полном размере дополнительных вкладов всеми участниками общества и вкладов третьими лицами, подавшими заявления, но не позднее шести месяцев со дня принятия предусмотренных настоящим пунктом решений общего собрания участников общества. Указанные изменения в учредительных документах приобретают силу для участников общества и третьих лиц со дня их государственной регистрации органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц.
Уступка доли в уставном капитале общества должна быть совершена в простой письменной форме, если требование о ее совершении в нотариальной форме не предусмотрено уставом общества. Несоблюдение формы сделки по уступке доли в уставном капитале общества, установленной настоящим пунктом или уставом общества, влечет ее недействительность. Общество должно быть письменно уведомлено о состоявшейся уступки доли в уставном капитале общества с представлением доказательств такой уступки. Приобретатель доли в уставном капитале общества осуществляет права и несет обязанности участника общества с момента уведомления общества об указанной уступке.
К приобретателю доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью переходят все права и обязанности участника общества, возникшие до уступки указанной доли. Участник общества, уступивший свою долю в уставном капитале общества, несет перед обществом обязанность по внесению вклада в имущество, возникшую до уступки указанной доли, солидарно с ее приобретателем.
На практике не редки случаи, когда по требованию кредиторов на основании решения суда на долю какого-либо из учредителей общества с ограниченной ответственностью может быть наложено взыскание. Это взыскание на основании части 1 статьи 25 Закона «Об Обществах» накладывается только в случае, если иного имущества должника не достаточно. Это подтверждается также и пунктом 19 ПостановленияПленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 декабря 1999г. № 90/14 “О некоторых вопросах применения Федерального закона “Об обществах с ограниченной ответственностью”: “…обращение взыскания на долю участника в уставном капитале общества по его долгам кредиторам может производиться по решению суда лишь при недостаточности (отсутствии) у данного участника другого имущества для покрытия долгов”.
На практике встречается и такой способ изменения учредителей общества с ограниченной ответственностью как выкуп доли самим обществом.
Выкуп доли возможен в следующих случаях:
1) когда согласно уставу общества с ограниченной ответственностью уступка доли участника другим участникам или третьим лицам допускается лишь с согласия других участников, однако такого согласия не получено;
2) если уставом общества с ограниченной ответственностью запрещено отчуждение доли третьим лицам, а участники общества отказываются от приобретения ее у участника, намеренного произвести отчуждение доли;
3) неполной уплаты участником своего вклада в уставный капитал общества с ограниченной ответственностью в предусмотренный при учреждении общества срок. Участнику в этом случае выплачивается действительная стоимость части доли пропорционально части внесенного им вклада;
4) при выходе участника из общества с ограниченной ответственностью;
5) при исключении участника из общества с ограниченной ответственностью по законному требованию других учредителей;
6) при отказе участников общества с ограниченной ответственностью дать согласие на переход доли участника к его наследникам или правопреемникам реорганизованного (ликвидированного) юридического лица - участника общества.
В иных случаях общество не вправе приобретать доли в своем уставном капитале и совершенные в таких случаях сделки купли-продажи являются ничтожными.
Доли, принадлежащие обществу с ограниченной ответственностью (выкупленные), не учитываются при определении результатов голосования на общем собрании участников общества и при распределении прибыли (с момента перехода права на долю к обществу с ограниченной ответственностью), а также при распределении имущества общества в случае его ликвидации [13, п. 13].
Расчеты с учредителями при их выходе из состава учредителей общества с ограниченной ответственностью ведутся по действительной стоимости. Согласно части 3 статьи 25 ГК РФ действительная стоимость доли участника общества выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером уставного капитала общества. В случае, если такой разницы недостаточно для выплаты участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительной стоимости его доли, общество обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму.
Итак, общество с ограниченной ответственностью в соответствии с действующим законодательством является организацией с закрытым составом участников, в которой, подобно товариществам, важное значение имеет личный элемент, его численный состав не может быть безграничным.
2.2. Учредительные документы общества с ограниченной ответственностью
Законом не определяется цель создания общества с ограниченной ответственностью - она общая для всех коммерческих организаций: извлечение прибыли. Важно, чтобы достижение этой цели не осуществлялось противоправными методами.
Учредителями общества и его участниками могут быть граждане и юридические лица. Использование термина “граждане” не означает, что имеются в виду только граждане Российской Федерации - в соответствии с ч. 4 п. 1 ст. 2 ГК РФ правила, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства, если иное не предусмотрено федеральным законом. Учредителями могут быть и иностранные юридические лица. Особенности образования общества с участием иностранных инвесторов определяются федеральным законом. Общество может быть создано одним или несколькими лицами - учредителями. В то же время установлены ограничения: не допускается учреждение общества, во-первых, другим хозяйственным обществом, состоящим из одного лица, и, во-вторых, при числе учредителей более пятидесяти. Предельное число участников общества с ограниченной ответственностью, установленное российским законом вслед за законодательством всех стран континентальной Европы, равно пятидесяти. Относительно небольшое число участников общества определяет значимость личного элемента в организации и деятельности общества, влечет определенные правовые последствия, связанные с необходимостью учета интересов всех участников (например, преимущественное право покупки отчуждаемой доли). Превышение установленной численности участников общества обязывает общество в течение года преобразоваться в открытое акционерное общество или производственный кооператив либо сократить число участников до установленного законом предела [9, п.3 ст.7].
Учреждение общества оформляется в несколько этапов, первый из которых - заключение учредительного договора. Эта стадия отпадает, если общество создается одним лицом. Учредители заключают учредительныйдоговор и утверждают устав общества. Создается впечатление об одновременности этих действий. Однако в действительности эти два конституционных акта могут отстоять друг от друга во времени.Как записано в п. 1 ст. 12 Закона «Об обществах», в учредительном договоре “учредители общества обязываются создать общество, и определяют порядок совместной деятельности по его созданию”.
Таким образом, выясняется правовая природа учредительного договора - это договор простого товарищества - договор о совместной деятельности[20], предусмотренный главой 55 ГК РФ. Учредители заключают между собой договор простого товарищества для достижения не противоречащей закону цели - создания общества с ограниченной ответственностью.
Учредительный договор определяет порядок совместной деятельности по созданию общества, но и должен содержать установленные законом реквизиты: состав учредителей, размер уставного капитала и размер доли каждого учредителя, размер и состав вклада, порядок и сроки их внесения в уставный капитал, ответственность нарушителей за нарушение обязанности по внесению вкладов, условия и порядок распределения между учредителями (участниками) прибыли, состав органов общества и порядок выхода участников из общества (пример заключенного Учредительного договора по созданию общества с ограниченной ответственностью см. Приложение А).
К учредительным документам общества относится также устав, утверждаемый учредителями. Если учредительный договор или устав были разработаны заранее, то, возможно, их одновременное принятие собранием учредителей, но, как правило, заключение учредительного договора начинает формализованный процесс создания общества.Закон не требует специальной формы ни для договора, ни для устава. Договор может быть совершен в простой письменнойформев соответствии с правилами ст. 161, 162 ГК РФ (устав общества с ограниченной ответственностью приведен в Приложении Б).
Перечень сведений,
которые должны быть приведены в уставе, даны в п. 2 ст. 12 Закона «Об
обществах». Перечисленные сведения дают основную характеристику общества как
субъекта гражданского оборота: полное и сокращенное фирменное наименование,
место нахождения общества, его имущественное положение, внутренние отношения и
т.д.Перечень обязательных сведений
дополнен указанием на то, что устав может содержать и иные положения, не
противоречащие федеральным законам [18].
При многочисленности участников гражданского оборота важное значение
имеет индивидуализация общества через его фирменное наименование. Общество
должно иметь полное и сокращенное фирменное наименование на русском языке и
вправе иметь таковое на других языках. Обязательный элемент фирменного
наименования - слова “общество с ограниченной ответственностью”. Подробнее
содержание фирменного наименования описано в Положении о фирме, утвержденном
Постановлением ЦИК и СНК СССР от 22 июня
Материальной основой деятельности общества является его имущество, прежде всего уставный капитал, сформированный за счет вкладов учредителей общества. Размер долей участников общества с ограниченной ответственностью может не совпадать. Размер доли участника общества в уставном капитале определяется в процентах или в виде дроби и должен соответствовать соотношению номинальной стоимости его доли и уставного капитала общества. Для каждого участника такое соотношение окажется индивидуальным. Уставом общества может быть ограничен максимальный размер доли участника общества; устав может ограничить возможность изменять соотношение долей участников общества.
Формирование долей, а через них и уставного капитала, осуществляется внесением вкладов учредителями общества. Пункт 6 ст. 66 ГК РФ указывает, что вкладом в имущество хозяйственного товарищества или общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку.
Вопросы, связанные с вкладами, решаются в ст. 15, 16 и 27 Закона «Об обществах». При этом обращает на себя внимание то обстоятельство, что в одних случаях участникам предоставляется возможность урегулировать определенные отношения в уставе, а в других - в учредительном договоре. Уставом общества могут быть определены виды имущества, которое не может быть вкладом в уставный капитал. Но если участник передал свое имущество в пользование обществу в качестве вклада в уставный капитал, а затем вышел из общества или был исключен, то это имущество остается в пользовании общества в течение срока, на который оно было передано, если иное не предусмотрено учредительным договором. Иначе решается вопрос в правиле п. 1 ст. 16 Закона «Об обществах», в котором речь идет об обязанности учредителя, подписавшего учредительный договор, внести свой вклад в течение срока, определенного этим договором, так как учредители обязуются создать общество и определяют порядок совместной деятельности по его созданию. Уставом общества может быть предусмотрено, что участники общества обязаны по решению общего собрания вносить вклады в имущество и в процессе его существования. Решение общего собрания в этом случае должно быть принято большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества. В этих случаях вклады вносятся пропорционально долям участников в уставном капитале общества. Вклады не изменяют размер и номинальную стоимость долей участников в уставном капитале.
Одним из важных решений, принимаемых учредителями общества, является избрание его исполнительных органов. Если учредитель общества - одно лицо, исполнительные органы назначаются. Следует считать, что избрание исполнительных органов должно произойти после заключения учредительного договора, то есть после выявления в надлежащей форме воли учредителей создать общество. Закон не содержит специальных указаний о том, как должно проходить собрание учредителей, определяя лишь, что утверждение устава и денежной оценки не денежных вкладов требует единогласия всех учредителей. Следовательно, формирование первых исполнительных органов должно происходить по правилам, установленным для проведения общих собраний участников общества. В соответствии со ст. 37 Закона «Об обществах» для избрания (“образования”) исполнительных органов общества требуется большинство не менее двух третей от общего числа голосов участников общества. Учредители трансформируются в участников общества после государственной регистрации общества в государственных органах.
Высшим органом общества является общее собрание участников общества. Законом определена исключительная компетенция общего собрания, установлен порядок созыва как очередных, так и внеочередных собраний, порядок работы общего собрания. Предусмотренный п. 2 ст. 33 Закона “Об обществах” перечень вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания, не является исчерпывающим и уставом может быть расширен. В него включены: определение основных направлений деятельности общества, принятие решения об участии в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций, изменение устава, внесение изменений в учредительный договор, утверждение документов, регулирующих внутреннюю деятельность общества, принятие решения о реорганизации или ликвидации общества и т.д. Этот перечень дополняется рядом вопросов, обозначенных в других статьях Закона, которые также должны быть решены общим собранием, совершением сделок, в которых заинтересованы руководящие работники общества, совершение крупных сделок и др. Общее, что характерно для вопросов исключительной компетенции собрания участников, - фундаментальность этих вопросов, долгосрочность действия принятых по ним решений, невозможность без ущерба интересам участников решить их в рабочем порядке.
Составляющие элементы компетенции общего собрания участников общества могут быть охарактеризованы как организационные и имущественно - правовые. К организационным следует отнести определения основных направлений развития общества, внесение корректив в устав, изменение учредительного договора, образование исполнительных органов общества, принятие решенияо реорганизации или ликвидации и т.п. Имущественно - правовые составляющие компетенции общего собрания участников включают принятие решения о распределении чистой прибыли между участниками общества, о размещении облигаций и других эмиссионных ценных бумаг, о совершении крупных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения прямо или косвенно, имущества, стоимость которого составляет более 25 % стоимости имущества общества, и т.д.
Делегирование другим органам общества правомочий общего собрания по вопросам, которые отнесены к его исключительной компетенции, запрещено. Это допустимо лишь в случаях, предусмотренных законом, например уставом, может быть предусмотрено, что образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета).
Компетенция общего собрания не безгранична - ему не предоставлено право решать любые вопросы деятельности общества. И это справедливо: при всей своей значимости как формы выражения воли участников общества общее собрание все же является недостаточно гибким инструментом для руководства текущей деятельностью. В связи с этим п. 4 ст. 32 Закона «Об обществах»установил, что руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом или единоличным и коллегиальным исполнительным органом общества.
Собрание участников общества с ограниченной ответственностью путем голосования по обсуждаемым вопросам реализует свое право на управление делами общества. Закон не увязывает число голосов, принадлежащих участнику общества, с размером его доли в уставном капитале. Равенство долей не предполагается, хотя и может быть предусмотрено уставом.
Решения общего собрания, как правило, принимаются большинством голосов участников общества с ограниченной ответственностью. Однако в ряде случаев, исходя из значимости для общества решаемого вопроса, Закон требует квалифицированного большинства и даже единогласия. Так, согласно п. 1 ст. 28 Закона «Об обществах» решение об определении части прибыли общества, распределяемой между участниками общества, принимается общим собранием участников. Это решение принимается большинством голосов от общего числа голосов участников общества, а не только от числа голосов присутствующих на собрании. Указанная часть прибыли распределяется между участниками пропорционально их долям в уставном капитале общества, но единогласным решением всех участников общества этот порядок может быть изменен [9, п. 2 ст. 28].Единогласия всех участников требуют также решения об изменениях, вносимых в учредительный договор, о реорганизации и ликвидации общества. Для изменения устава общества, в том числе для изменения размера уставного капитала, уменьшения или увеличения, необходимо решение общего собрания, принятое большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества.
Создание наблюдательного совета (совета директоров) в обществе с ограниченной ответственностью зависит от усмотрения учредителей, а в дальнейшем - участников общества.
Другой надзорно-контрольный орган - ревизионная комиссия (ревизор) - обязателен для общества с ограниченной ответственностью с числом участников не менее пятнадцати.
2.3. Имущество общества с ограниченной ответственностью
Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью составляется не из “стоимости вкладов его участников” (п. 1 ст. 90 ГК РФ), а из “номинальной стоимости долей его участников” (п. 1 ст. 14 Закона). В этом отношении Закон «Об обществах» занял более четкую, чем ГК РФ, позицию. Он различает номинальную стоимость доли участника, по соотношению которой с уставным первоначальным капиталом и определяется размер его доли, которая соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру доли участника [9, п. 2 ст. 14].
Номинал доли определяется ее первоначальной оценкой, а ее действительная стоимость - реальной оценкой, которая в обычном случае должна быть выше номинала, поскольку нормально работающее общество должно иметь имущество большее, чем его первоначальный уставный капитал. Из этого, в частности, следует, что стоимость вклада каждого учредителя общества не может быть меньше номинала его доли, а при приеме в общество нового участника он должен оплатить действительную, а не номинальную стоимость доли. Соответственно этому вклады в уставный капитал общества увеличивают номинальную стоимость долей его участников, тогда как вклады в иное имуществообщества увеличивают действительную стоимость долей участников, не влияя на размер и номинал их долей в уставном капитале.
Для поддержания сложившегося между участниками общества баланса интересов уставом общества или единогласным решением его общего собрания, вносящего соответствующие положения в устав, возможно ограничение максимального размера доли участника если, например, участники общества хотят исключить возможность господства одного из них либо ограничение возможности изменения соотношения их долей, то есть, по сути, запрет неограниченного увеличения доли одного или нескольких участников при соответствующем уменьшении долей остальных участников. Однако такое решение должно носить общий характер, касающийся любых участников общества, и не может быть принято в отношении конкретного участника или участников.
Вкладом в уставный капитал общества могут служить либо вещи, включая деньги и ценные бумаги, либо права требования или пользования, имеющие денежную оценку. В этом качестве не могут выступать профессиональные и иные знания и навыки, оказанные обществу услуги или обещания предоставления услуг, деловая репутация и деловые связи, ибо они не смогут составить объект требований возможных кредиторов общества. Устав конкретного общества может дополнительно определить виды имущества, которые не могут служить вкладом в его уставный капитал, хотя и имеют реальную денежную оценку.
При выходе или исключении из общества участника, передавшего обществу в качестве вклада имущество в пользование, а не в собственность, данное имущество по общему правилу остается в пользовании общества в течение срока, на который оно первоначально и было передано.
Не денежные вклады участников на сумму более 200 минимальных размеров оплаты труда подлежат независимой оценке, утверждаемой единогласным решением общего собрания.
Наряду с защитой интересов потенциальных кредиторов Закон устанавливает ряд новых гарантий для участников общества. Так, для сохранения размера имеющихся у них долей и поддержания сложившегося баланса их взаимных имущественных интересов установлены специальные правила об изменении, увеличении и уменьшении размера уставного капитала общества. Увеличение уставного капитала общества допускается тремя способами.
Во-первых, оно возможно за счет имущества самого общества без дополнительных вкладов его участников, то есть за счет его чистых активов [9, ст. 18]. Для того чтобы сумма увеличения отражала реальный, а не фиктивный прирост имущества общества, она, очевидно, не должна превышать разницу между стоимостью его чистых активов и суммой уставного капитала, а также резервного фонда общества в случае его создания. При этом размер долей участников общества остается неизменным, но увеличивается их номинал.
Во-вторых, такое увеличение возможно за счет дополнительных вкладов участников в уставный капитал, а не в иное имущество общества. Дополнительные вклады могут быть произведены всеми участниками общества пропорционально их долям, что также приведет к увеличению их номинальной стоимости при сохранении размера доли каждого из участников. Для этого решением общего собрания должна быть определена общая стоимость дополнительных вкладов и установлено единое для всех участников соотношение (пропорция) между стоимостью дополнительного вклада и суммой увеличения номинальной доли.
Но дополнительные вклады в уставный капитал могут сделать не все, а лишь некоторые участники или участник общества. Для этого также необходимо решение общего собрания, ибо в результате не только увеличивается номинал долей (доли) участников, внесших дополнительный вклад, но обычно и размер их доли, следовательно, соответственно уменьшаются доли других участников.
Таким образом, любой из участников общества вправе внести дополнительный вклад в его уставный капитал с целью увеличения номинала и размера своей доли, а общество получает в свое распоряжение дополнительный капитал, если только эта возможность не ограничена уставом общества с целью сохранения сложившегося соотношения долей участников.
В-третьих, увеличение уставного капитала возможно и за счет вкладов вновь принимаемых участников, если эта возможность прямо не исключена уставом конкретного общества. Оно также допускается лишь по решению общего собрания, в частности, и потому, что всегда влечет соответствующее изменение долей участников. Номинал доли нового участника общества не может превышать стоимости его вклада, а, как правило,должен быть меньше этой стоимости, ибо определенная часть его вклада должна служить оплатой соответствующей части чистых активов общества, ибо он должен оплатить действительную, а не номинальную стоимость выделяемой ему доли.
Уменьшение уставного капитала общества допускается двумя способами: либо путем пропорционального уменьшения номинальной стоимости долей всех участников с сохранением размера их долей, либо путем погашения долей, принадлежащих обществу [9, п. 1 ст. 20]. При этом общество, согласно п. 4 ст. 20 Закона «Об обществах», обязано письменно уведомить об этом “всех известных ему кредиторов”, а также опубликовать сообщение о принятом решении для сведения остальных заинтересованных лиц [26].
Как известно, п. 5 ст. 90 ГК РФ разрешает уменьшение уставного капитала общества лишь “после уведомления всех его кредиторов”, а не только “известных” самому обществу. Такая новелла Закона, безусловно, облегчая практические действия общества, одновременно создает возможность некоторого ущемления интересов отдельных кредиторов общества, особенно в наиболее спорных ситуациях.
Возможность сохранения неизменным состава участников общества с ограниченной ответственностью - одно из преимуществ данной организационно-правовой формы. С этой целью Закон разрешает устанавливать уставом конкретного общества запрет не только продажи, но и иной уступки доли (части доли) участника третьим лицам либо обязательное согласие общества или остальных его участников на такую уступку или продажу [9, ст. 21]. Устав общества может предусматривать необходимость получения согласия остальных участников общества и на переход доли к наследникам или иным правопреемникам лица, являвшегося участником общества.
Залог участника общества принадлежащей ему доли (или ее части) в уставном капитале третьему лицу также может быть запрещен уставом общества, а при отсутствии такого запрета допускается лишь по решению общего. Ведь при продаже доли (ее части) с публичных торгов, в том числе при ее реализации в качестве предмета залога приобретатель доли в соответствии с п. 9 ст. 21 Закона «Об обществах» становится участником общества независимо от согласия самого общества или других его участников. Наконец, и при обращении кредиторами участника общества взыскания на принадлежащую ему долю, общество или его участники могут выплатить кредиторам ее действительную стоимость с тем, чтобы не принимать в число участников приобретателя такой доли.
Таким образом, уставный капитал общества с ограниченной ответственностью образуется за счет вкладов участников. Оплата вкладов не может производиться ни путем зачета, ни путем займа, предоставляемого участнику из активов общества. Из этого следует, что гарантийная функция уставного капитала утратила бы всякий смысл, так как уставный капитал легко мог бы превратиться в фиктивную величину.
2.4. Средства индивидуализации общества с ограниченной ответственностью
Для эффективной деятельности общества с ограниченной ответственностью важен не только его имущественный статус. Большое значение имеют средства индивидуализации (наименование, место нахождения, товарный знак, знак обслуживания или наименование мест происхождения товаров).
Указанные элементы оцениваются как нематериальные активы юридического лица. Вместе с тем, с момента возникновения любого общества с ограниченной ответственностью у него появляются права на наименование, место нахождения, деловую репутацию.
Каждое общество с ограниченной ответственностью имеет свое наименование. Нормы, касающиеся регулирования права на наименование, закреплены в ст. 54 ГК РФ, а также в других статьях ГК РФ и специальных правовых актах, посвященных отдельным видам юридических лиц.
В наименовании содержаться указания на организационно-правовую форму.
Общество с ограниченной ответственностью вправе иметь полное и сокращенное наименование, регистрация которого осуществляется одновременно с государственной регистрацией самого общества путем внесения данных о фирме в единый государственный реестр юридических лиц. Наименование указывается в учредительных документах, контрактах, деловой переписке, бланках, штампах, заявлениях, подаваемых в суд, а также в печати.
Лица, неправомерно использующие чужое зарегистрированное наименование, по требованию обладателя права на него обязаны прекратить использование наименования и возместить причиненные убытки.
Место нахождения общества с ограниченной ответственностью определяется местом его государственной регистрации, если в соответствии с законом в учредительных документах общества не установлено иное.
Право на определенное место нахождения возникает с момента создания общества с ограниченной ответственностью. Место нахождения используется законом для решения многих вопросов юридического характера. Место исполнения обязательства зависит иногда от места нахождения кредитора или должника (ст. 316 ГК РФ). При неисполнении денежного обязательства ответственность в форме взыскания процентов определяется исходя из существующей в месте нахождения кредитора юридического лица учетной ставки банковского процента (п.1 ст. 395 ГК РФ). Если в договоре не указано место его заключения, договор признается заключеннымв месте нахождения общества с ограниченной ответственностью, направившего оферту (ст. 444 ГК РФ). Договором поставки может быть предусмотрено получение товаров покупателем (получателем) в месте нахождения поставщика (п.2 ст. 510 ГК РФ).
Учредитель (учредители) несет ответственность за ущерб, который может быть причинен третьим лицам ввиду недостоверности указанного в учредительных документах места нахождения общества с ограниченной ответственностью.
Незаконное использование чужого зарегистрированного места нахождения в целях недобросовестной конкуренции является основанием для потерпевшего общества с ограниченной ответственностью требовать в судебном порядке запрета использования нарушителем зарегистрированного места нахождения и возмещения причиненных убытков.
В определении понятия товарного знака проявлена основная функция данного объекта промышленной собственности - способность отличать, индивидуализировать продукцию конкретного изготовителя и выделять ее из массы однородной продукции.
На зарегистрированный товарный знак выдается свидетельство (охранный документ) на товарный знак. Свидетельство удостоверяет приоритет товарного знака, исключительное право владельца на товарный знак в отношении товаров, указанных в свидетельстве.
Сущность юридической охраны товарного знака состоит в том, чтобы предоставить его владельцу возможность неограниченного использования знака, исключая из числа пользователей всех других лиц. Таким образом, право на товарный знак является абсолютным. За владельцем закрепляется право запрещать любому третьему лицу применять зарегистрированное на его имя обозначение. Никто, кроме управомоченного лица, не может пользоваться знаком. Любое использование знака другими лицами без согласия владельца в какой-либо форме составляет правонарушение.
При этом сфера действия права на знак ограничивается:
- перечнем товаров, указанных в свидетельстве;
- территорией страны регистрации;
- сроком, на который данный товарный знак зарегистрирован.
Нарушением признается несанкционированное изготовление, применение, ввоз, предложение к продаже, продажа, иное введение в хозяйственный оборот или хранение с этой целью товарного знака или товара, обозначенного этим знаком, или обозначения, сходного с ним до степени смешения, в отношении однородных товаров.
В качестве товарных знаков могут быть зарегистрированы словесные, изобразительные, объемные и другие обозначения или их комбинации. При этом:
- к словесным обозначениям относятся слова, сочетания букв, имеющие словесный характер, сочетания слов, предложения, другие единицы языка, а также их сочетания.
- к изобразительным обозначениям относятся изображения живых существ, предметов, природных и иных объектов, а также фигуры любых форм, композиции линий, пятен, фигур на плоскости.
- к объемным обозначениям относятся трехмерные объекты, фигуры и комбинации линий, фигур.
- к комбинациям обозначениям относятся комбинации элементов разного характера, изобразительных, словесных, объемных и т.д.
- к другим обозначениям, относятся, например, звуковые, световые, движущиеся и иные обозначения.
Товарный знак может быть зарегистрирован в любом цвете или цветовом сочетании.
В числе обозначений, запрещенных к регистрации в качестве товарных знаков, основное место, занимают обозначения, не обладающие различительной способностью. К ним могут быть отнесены:
- обозначения, представляющие собой отдельные буквы, цифры, не имеющие характерного графического исполнения, сочетания букв, не имеющие словесного характера; линии, простые геометрические фигуры, а также их сочетания, не образующие композиций, дающих качественно иной уровень;
- реалистические или схематические изображения товаров, заявляемые на регистрацию в качестве товарных знаков для обозначения этих товаров;
- трехмерные объекты, форма которых обусловлена исключительно функциональным назначением;
- общепринятые наименования, представляющие собой, как правило, простые указания товаров, заявляемые для обозначения этих товаров; общепринятые сокращенные наименования организаций, предприятий, отраслей и их аббревиатуры.
Не допускается регистрация товарных знаков, состоящих также из обозначений вошедших во всеобщее употребление как обозначения товаров определенного вида.
Под таким обозначением понимается:
- обозначение, используемое для определенного товара, которое в результате его длительного применения для одного и того же товара или товара того же вида различными производителями стало видовым понятием (рубероид, пульман, нейлон и др.);
- являющихся общепринятыми символами и терминами. К общепринятым символам относятся, как правило, обозначения, символизирующие отрасль хозяйства или область деятельности, к которым относятся товары, содержащиеся в перечне товаров, для которых испрашивается регистрация товарного знака; условные обозначения, применяемые в науке и технике (шестерня для машиностроения, чаша со змеей для медицины, шлем Меркурия для торговли и др.).
К общепринятым терминам относятся лексические единицы, характерные для конкретных областей науки и техники (ампер, люкс, катет и др.);
- указывающих на вид, качество, количество, свойства, назначение, ценность товаров, а также на место и время их производства или сбыта.
Итак, общество с ограниченной ответственностью в соответствии с действующим законодательством является организацией с закрытым составом участников, в которой, подобно товариществам, важное значение имеет личный элемент, его численный состав не может быть безграничным. Особенностью общества с ограниченной ответственностью по сравнению с другими организационно-правовыми формами юридических лиц является наличие одновременно двух учредительных документов - учредительного договора и устава. Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью образуется за счет вкладов участников. Оплата вкладов не может производиться ни путем зачета, ни путем займа, предоставляемого участнику из активов общества. Для эффективной деятельности общества с ограниченной ответственностью большое значение имеют средства индивидуализации (наименование, место нахождения, товарный знак, знак обслуживания или наименование мест происхождения товаров), которые оцениваются как нематериальные активы юридического лица. Вместе с тем, с момента возникновения любого общества с ограниченной ответственностью у него появляются права на наименование, место нахождения, деловую репутацию.
2.5. Государственная регистрация общества с ограниченной ответственностью
В соответствии со ст. 51 ГК РФ общество с ограниченной ответственностью подлежит государственной регистрации в уполномоченномгосударственном органе в порядке, определяемом законом о государственной регистрации юридических лиц. Данные государственной регистрации включаются в Единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления. Общество с ограниченной ответственностью считается созданным со дня внесения соответствующей записи в реестр.
С 1 июля
В соответствии со ст.1 Закона № 76-ФЗ государственная регистрация юридических лиц - это акт уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемый посредством внесения в Единый государственный реестр юридических лиц (далее - государственный реестр) сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, а также иных сведений о юридических лицах в соответствии с указанным Законом.
Постановлением Правительства
Российской Федерации от 17.05.02 г. № 319 "Об уполномоченном федеральном
органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию
юридических лиц" установлено, что органом исполнительной власти, ведущим с
1 июля
Перечень документов, представляемых при государственной регистрации создаваемого общества с ограниченной ответственностью, приведен в ст.12 Закона «О государственной регистрацииюридических лиц и индивидуальных предпринимателей», в соответствии с которой в регистрирующий орган представляются:
а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной Правительством Российской Федерации. В заявлении подтверждается, что представленные учредительные документы соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям к учредительным документам общества с ограниченной ответственностью данной организационно-правовой формы, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах, иных представленных для государственной регистрации документах, заявлении о государственной регистрации, достоверны, что при создании общества с ограниченной ответственностью соблюден установленный для юридических лиц данной организационно-правовой формы порядок их учреждения, в том числе оплаты уставного капитала на момент государственной регистрации, и в установленных законом случаях согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления вопросы создания общества с ограниченной ответственностью;
б) решение о создании общества с ограниченной ответственностью в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации;
в) учредительные документы общества с ограниченной ответственностью (подлинники или нотариально удостоверенные копии);
г) выписка из реестра иностранных обществ с ограниченной ответственностью соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного общества с ограниченной ответственностью - учредителя;
д) документ об уплате государственной пошлины.
Регистратор не вправе требовать следующие документы, еще недавно запрашиваемые для государственной регистрации:
- документ, подтверждающий место нахождения общества с ограниченной ответственностью;
- документ, подтверждающий неповторяемость фирменного наименования;
- документ о назначении руководителя;
- документ, утверждающий эскиз печати, плюс подтверждение регистрации печати создаваемого общества с ограниченной ответственностью в специальном реестре печатей.
Подготовка каждого из этих документов требовала от общества с ограниченной ответственностью дополнительных затрат рабочего времени сотрудников и денежных средств.
Следует обратить внимание на то, что подпись Заявителя на заявлении о регистрации должна быть нотариально удостоверена.
Решение о государственной регистрации, принятое регистрирующим органом, является основанием для внесения соответствующей записи в государственный реестр. Моментом государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом записи в государственный реестр. Регистрирующий орган не позднее одного рабочего дня с момента государственной регистрации выдает (направляет) заявителю документ, подтверждающий факт внесения записи в государственный реестр.
Документами, подтверждающими факт внесения записи в Единый государственный реестр юридических лиц, является свидетельство о внесении записи в Единый государственный реестр юридических лиц.
Свидетельство оформляется на бланке, изготовленном по единому образцу, утвержденному федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным осуществлять государственную регистрацию юридических лиц, т.е. ФНС России. Следует иметь в виду, что территориальные органы ФНС России осуществляют постановку на учет в налоговом органе по месту нахождения вновь созданного общества с ограниченной ответственностью на основании сведений о государственной регистрации общества с ограниченной ответственностью.
Свидетельство о постановке на учет в налоговом органе может быть выдано (направлено) налогоплательщику-организации и одновременно со Свидетельством о государственной регистрации общества с ограниченной ответственностью (не позднее одного рабочего дняс момента государственной регистрации).
С 1 июля 2002 года максимальный срок Регистрации сократился с одного месяца до пяти рабочих дней. Он отсчитывается со дня представления Регистратору всех необходимых документов. Согласно ст. 191 ГК РФ течение срока, определенного периодом времени, начинается на следующий день после календарной даты или наступления события, которыми определено его начало.
Следовательно, пятидневный срок, установленный ст. 8 Закона о регистрации, начинает течь на следующий рабочий день после подачи в инспекцию ФНС России полного комплекта документов.
Документ, подтверждающий государственную регистрацию, то есть факт внесения организации в Госреестр, выдается не позднее рабочего дня, следующего за днем регистрации. При наличии праздников и выходных дней дата выдачи такого документа смещается.
Согласно п.2 ст. 54 ГК РФ, местонахождение общества с ограниченной ответственностью будет определяться исключительно местом его Регистрации. Местонахождение общества с ограниченной ответственностью будет соответствовать местонахождение его органа или лица, уполномоченных действовать от имени общества с ограниченной ответственностью без доверенности.
3. Порядок реорганизации общества с ограниченной ответственностью
Формы реорганизации определены ГК РФ и Законом «Об Обществах» императивно: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование. Другие формы законом не предусмотрены и не могут быть использованы.
Одним из способов прекращения и в определенных случаях - возникновения юридического лица является реорганизация. Основные положения о реорганизации юридических лиц, в том числе обществ с ограниченной ответственностью, содержатся в статьях 57 - 60 ГК РФ. При реорганизации общества (обществ) права и обязанности реорганизуемого общества переходят в порядке универсального правопреемства к другим обществам. К правопреемникам может перейти весь комплекс имущественных прав и обязанностей реорганизуемого общества либо часть их. Не допускается лишь такая реорганизация, в результате которой права реорганизуемого общества оказались бы отделены от его обязанностей. В большинстве случаев реорганизация происходит добровольно по решению самого общества.
Принудительная реорганизация возможна в
случаях, предусмотренных Законом РСФСР от 22 марта
Юридическое завершение и признание реорганизация получает в государственной регистрации. Реорганизация признается состоявшейся с момента государственной регистрации обществ, выступающих в качестве правопреемников реорганизованного общества (обществ). В случае присоединения одного общества к другому завершением реорганизации считается внесение в государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного общества. Одновременно должны быть внесены необходимые изменения в реестровую запись относительно общества, к которому было присоединено другое общество. При реорганизации в форме слияния или присоединения должно учитываться требование Закона о предельной численности участников общества с ограниченной ответственностью.
Реорганизация общества не должна ухудшать положение кредиторов общества, создавать для них дополнительные трудности в реализации прав, которые принадлежали им по отношению к реорганизованному обществу. При использовании разных форм реорганизации степень риска для кредиторов неодинакова: в случаях слияния, присоединения или преобразования субъект правопреемства, к которому можно будет предъявить требования, очевиден - это единое общество, к которому перешли все права и обязанности реорганизованных обществ; иначе обстоит дело в случаях разделения или выделения - здесь кредиторам противостоит уже не один должник, а два или более. Только при разделении и выделении возникает необходимость в разделительном балансе. Именно об этом говорят пп.3 и 4 ст.58 ГК РФ, тогда как во всех иных случаях составляется передаточный акт. Составление разделительного баланса должно определить для кредиторов адресата взыскания, но при невозможности сделать это Закон предусмотрел установление солидарной ответственности всех обществ, возникших на базе реорганизованного (п.3 ст.60 ГК).
В целях обеспечения интересов кредиторов решение о реорганизации, принятое обществом, в письменной форме сообщается всем известным обществу кредиторам в 30-дневный срок со дня его принятия; кроме того, сведения о реорганизации публикуются в органе печати, в котором помещаются данные о государственной регистрации юридических лиц. В установленные Законом сроки кредиторы общества вправе письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения своих убытков. Это правило более всего применимо к случаям реорганизации в форме разделения или выделения, поскольку именно здесь возможно несоразмерное распределение прав и обязанностей между правопреемниками. Но и в случаях слияния или присоединения могут возникнуть неблагоприятные для кредиторов обстоятельства, например если сливаются вполне благополучное общество и общество, отягощенное значительным пассивом. В результате сокращается актив имущества первого и тем самым снижается уровень обеспеченности интересов его кредиторов.
Предъявление кредиторами требований в сроки, указанные в ГК РФ, - право, но не обязанность кредиторов. Обязательство не прекращается, и кредитор может воспользоваться своим правом в дальнейшем.
Слиянием обществ признается создание нового общества с передачей ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ и прекращением последних.
При слиянии образуется общество, которое является универсальным правопреемником объединившихся (ранее существовавших) обществ. Слияние происходит по инициативе самих обществ, однако для ее реализации в определенных случаях требуется согласие государственного антимонопольного органа. В соответствии со ст.17 Закона “О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках” антимонопольный орган осуществляет предварительный контроль за слиянием и присоединением коммерческих организаций, если сумма их активов по последнему балансу превышает 100 тысяч минимальных размеров оплаты труда. Общества, принимающие решение о реорганизации в форме слияния или присоединения, представляют в антимонопольный орган ходатайство о даче согласия на реорганизацию, сведения об основных видах деятельности и объемах производимой и реализуемой на соответствующих товарных рынках продукции (товарах, услугах). Ходатайство может быть отклонено, если при его удовлетворении возникает или усиливается доминирующее положение соответствующего общества и (или) ограничивается конкуренция. Антимонопольный орган должен быть уведомлен о слиянии или присоединении коммерческих организаций, если сумма их активов по балансу превышает 50 тысяч минимальных размеров оплаты труда.
Слияние обществ происходит на основе договора, заключаемого между ними. В связи с тем, что реорганизация происходит на основе решений общих собраний, важно определить, кто имеет право проявить инициативу, потребовать созыва такого собрания. Очередное общее собрание созывается исполнительным органом общества, а согласно ст.35 Закона «Об обществах» инициативу созыва внеочередного собрания и постановки на нем вопроса о слиянии могут проявить исполнительный орган общества, совет директоров (наблюдательный совет), если он образован, участники общества, обладающие в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов. Следует также иметь в виду, что любой участник общества вправе, с соблюдением установленного порядка, вносить вопросы в повестку дня собрания, следовательно, любой участник может выступить с инициативой обсуждения вопроса о слиянии.
Общее собрание каждого из объединяющихся обществ принимает решение:
1) о слиянии;
2) об утверждении договора о слиянии;
3) об утверждении устава общества, образуемого в результате слияния;
4) об утверждении передаточного акта.
Решение по всем указанным вопросам должно приниматься единогласно всеми участниками общества и в указанной последовательности. Готовятся вышеуказанные документы и выносятся на рассмотрение общих собраний либо исполнительными органами обществ, либо советами директоров (наблюдательными советами) по согласованию между собой.
Общее собрание каждого общества с ограниченной ответственностью утверждает передаточный акт. В соответствии с п.1 ст.59 ГК этот акт должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизуемых обществ.
Возникшее в результате слияния новое общество должно иметь предписанные Законом учредительные документы. Утверждения на собраниях объединяющихся обществ договора о слиянии и устава нового общества недостаточно - необходимо, чтобы все участники реорганизованного общества подписали договор о слиянии, который тем самым приобретает статус учредительного. Договор о слиянии должен удовлетворять всем требованиям, которые предъявляются к учредительному договору.
После утверждения документов, перечисленных выше,наступает следующий этап в формировании нового общества - избрание исполнительных органов. Избрание происходит на совместном общем собрании, в котором принимают решение участники всех объединившихся обществ. Если вновь утвержденным уставом предусмотрено образование совета директоров (наблюдательного совета), его члены избираются на этом же собрании. В то время как утверждение учредительных документов требует единогласного решения всех участников общества, для избрания совета директоров (наблюдательного совета) и исполнительного органа общества необходимо простое большинство голосов участников совместного общего собрания. В интересах участников обществ договором о слиянии следует устанавливать достаточно короткие сроки проведения совместного собрания, так как отсутствие единого органа управления затруднит нормальную деятельность организации.
Совершение действий, необходимых для государственной регистрации вновь образованного общества, возлагается на единоличный исполнительный орган общества. Это положение действует и в том случае, когда в соответствии с уставом в обществе создан и единоличный, и коллегиальный исполнительный орган. Последний не вправе уполномочить на совершение указанных действий иное лицо из своего состава.
Следует подчеркнуть универсальность правопреемства при слиянии и значение передаточных актов. Ко вновь созданному в результате слияния обществу переходят только те права и обязанности, которые были зафиксированы передаточными актами.
Присоединением общества признается прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу.
В случае присоединения одно общество прекращает свое существование, а объем деятельности другого увеличивается за счет прав и обязанностей, переданных присоединившимся обществом. Иногда изменяется и характер деятельности. Как и в случаях слияния, здесь имеет место универсальное правопреемство.
Процедура присоединения в целом такая же, как при слиянии обществ, хотя есть и определенные отличия. Если при слиянии участники каждого общества утверждают на общем собрании весь комплекс необходимых документов, то в рассматриваемых случаях собрание каждого общества принимает решение о реорганизации и утверждает договор о присоединении. В связи с тем, что происходит передача имущества присоединяемого общества, общее собрание его участников утверждает и передаточный акт.
Точно так же, как и при слиянии, необходимо учитывать требования антимонопольного законодательства, т.е. согласовать свои действия с местным антимонопольным органом.
В случаях присоединения новые учредительные документы не разрабатываются. Совместное собрание участников обществ лишь вносит изменения в учредительный договор и устав общества, к которому осуществляется присоединение. Обязательно должны быть внесены изменения, касающиеся состава участников общества, определения размеров их долей. Другие изменения могут быть предусмотрены договором о присоединении или предложены участниками на собрании. При необходимости может быть решен вопрос об избрании новых органов того общества, к которому было присоединено другое. Участники присоединяемого общества могут оговорить (в качестве одного из условий присоединения) включение своих представителей в органы управления общества, к которому происходит присоединение.
Разделением общества признается прекращение общества с передачей всех его прав и обязанностей вновь созданным обществам.
При разделении общества оно прекращает свое существование, и его место в гражданском обороте занимают общества, образованные в результате разделения. Происходит передача всех прав и обязанностей прежнего общества ко вновь образованным.
Предложение разделить общество выносится его исполнительным органом, советом директоров (наблюдательным советом), инициативной группой участников на рассмотрение общего собрания, которое должно принять решение о разделении единогласно. В процессе подготовки собрания должны быть сформулированы предложения о порядке и условиях разделения общества, о создании новых обществ, о составлении разделительного баланса. Все эти предложения взаимозависимы. Нельзя принять решение о создании новых обществ без предварительной проработки вопросов о предполагаемом характере и объеме их деятельности, а от этого будет зависеть содержание разделительного баланса.
Разделение общества по решению собрания его участников происходит на добровольных началах. Но возможно и принудительное разделение. Одним из нормативных актов, предусматривающих возможность принудительного разделения, является Закон “О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках”. Статья 19 названного Закона указывает, что принудительное разделение коммерческой организации (в том числе, естественно, и общества с ограниченной ответственностью) допускается по решению федерального антимонопольного органа в случае, когда коммерческая организация занимает доминирующее положение и два или более раза нарушила антимонопольное законодательство. Разделение или выделение происходит на основе предоставления самостоятельности структурным подразделениям при условии, что это приведет к развитию конкуренции.
В результате разделения создаются новые общества, каждое из которых должно иметь собственные учредительные документы. Все участники каждого общества подписывают свой учредительный договор. После этого проводится общее собрание участников, на котором при единогласном одобрении принимается устав. Следующий этап - избрание органов общества, т.е. исполнительного органа, а при необходимости также совета директоров (наблюдательного совета) и (или) ревизионной комиссии (ревизора). Завершается процесс исключением разделившегося общества из государственного реестра и записью в реестр вновь возникших обществ.
Если в случаях слияния и присоединения совокупность переходящих от одного общества к другому прав и обязанностей отражается в передаточном акте, то при разделении и выделении составляется разделительный баланс. В нем следует четко определить объем прав и обязанностей, переходящих к каждому из вновь возникших обществ.
Выделением общества признается создание одного или нескольких обществ с передачей ему (им) части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего.
По своей природе выделение близко к реорганизации в форме разделения. Но если при разделении все права и обязанности разделяемого общества переходят ко вновь возникшим, то при выделении из состава одного общества другого это последнее наделяется частью прав и обязанностей основного общества, которое при этом не прекращает своей деятельности. Из состава первичного общества может быть выделено одно или несколько обществ с ограниченной ответственностью.
Процесс выделения общества (обществ) из существующего вызывает необходимость решить две группы вопросов: во-первых, о состоянии "материнского" общества, во-вторых, о правовом и имущественном положении выделившихся обществ.
Решения по первой группе вопросов принимает общее собрание первоначального общества с ограниченной ответственностью. На основании предложений и разработок, подготовленных инициаторами реорганизации, принимается решение о выделении, о его порядке и условиях, о создании нового общества (обществ), об утверждении разделительного баланса, о внесении изменений в учредительные документы реорганизуемого общества. Последние связаны с изменением личного состава общества, изменением размера долей участников в уставном капитале. Закон не содержит закрытого перечня вопросов, которые общее собрание реорганизуемого общества должно решить в связи с выделением из своего состава другого общества (обществ). При необходимости может быть избран новый состав органов общества.
Формирование юридической личности выделяемого общества требует подписания всеми его участниками учредительного договора, а затем - принятия устава на общем собрании.
Реорганизуемое общество с ограниченной ответственностью может быть единственным участником выделяемого общества. Это соответствует положению ст.87 ГК РФ, согласно которому общество с ограниченной ответственностью может быть создано одним лицом, в том числе другим обществом с ограниченной ответственностью. Ограничение, которое следует учитывать в этом случае, установлено п.2 ст.88 ГК РФ: общество с ограниченной ответственностью, учреждающее другое общество, не должно состоять из одного лица. Следовательно, общество, реорганизуемое путем выделения из своего состава другого общества, должно состоять по крайней мере из двух участников. Об этом, свидетельствует указание о том, что решение о реорганизации, о порядке и условиях выделения, об утверждении устава выделяемого общества, разделительного баланса и избрании органов выделяемого общества принимает общее собрание реорганизуемого общества.
При выделении в разделительном балансе должны быть детально зафиксированы права и обязанности, передаваемые выделяемому обществу. Очевидно, что пассивы выделяемого общества не должны превышать переданных ему активов.
В соответствии с п.2 ст.104 ГК РФ и Законом «Об обществах», общество с ограниченной ответственностью вправе преобразоваться в акционерное общество, общество с дополнительной ответственностью или производственный кооператив. Преобразование в хозяйственное товарищество (полное или коммандитное) либо в потребительский кооператив не допускается. Создание вместо общества с ограниченной ответственностью хозяйственного товарищества или потребительского кооператива возможно только после его прекращения с ликвидацией дел и имущества, но это уже не будет преобразованием.
Преобразованием следует считать изменение организационно-правовой формы юридического лица. В связи с этим представляется неоправданным относить к нему такое изменение в уставе общества с ограниченной ответственностью, согласно которому на участников возлагается дополнительная ответственность по долгам общества в кратном отношении к размерам их долей. И в этом случае сохраняется главный признак общества - ответственность участников по его долгам в заранее определенных ограниченных размерах.
В повестку дня общего собрания участников для решения вопроса о преобразовании должны быть включены следующие пункты:
а) о преобразовании общества;
б) о порядке и условиях преобразования;
в) о порядке обмена долей участников общества на акции акционерного общества или на паи производственного кооператива;
г) об утверждении устава создаваемого акционерного общества или производственного кооператива;
д) об утверждении передаточного акта.
Во всех случаях преобразования общества с ограниченной ответственностью в акционерное общество необходимо руководствоваться статьями 96-104 ГК РФ и Законом «Об акционерных обществах». Преобразование в открытое АО возможно при любом количестве участников общества, а при их численности сверх пятидесяти возникает уже не возможность, а предусмотренная п.3 ст.7 Закона «Об обществах» обязанность преобразоваться в ОАО либо в производственный кооператив.
Участники общего собрания общества, принявшие решение его преобразовать, становятся участниками-учредителями нового юридического лица - акционерного общества или производственного кооператива. Одновременно решается вопрос о порядке обмена долей на акции в созданном акционерном обществе или на паи в производственном кооперативе.
Все права и обязанности преобразуемого общества переходят к его правопреемнику с момента государственной регистрации нового юридического лица и учинения записи об исключении из единого государственного реестра общества, подвергшегося преобразованию.
4. Порядок ликвидации общества с ограниченной ответственностью
Ликвидация общества влечет за собой его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.
Ликвидация общества является, наряду с реорганизацией, формой прекращения юридического лица, но такого, при котором правопреемство не происходит. Общество может быть ликвидировано добровольно - по решению его участников либо принудительно - по решению суда.
Вопрос о ликвидации общества с ограниченной ответственностью вносится на рассмотрение общего собрания его участников по предложению совета директоров (наблюдательного совета) - в тех обществах, где таковой образован, - исполнительного органа или любого участника общества независимо от размера или числа имеющихся у него долей. Законом даже примерно не определены причины, по которым общество может быть ликвидировано в добровольном порядке. Пункт 2 ст.61 ГК РФ указывает лишь две из них: истечение срока, на который было создано юридическое лицо, и достижение цели, ради которой оно было создано.
Необходимость выносить на общее собрание вопрос о прекращении деятельности общества в связи с истечением срока, на который оно было создано, можно объяснить тем, что большинство участников пожелает продлить этот срок или вовсе отказаться от определения срока. Однако если срок в учредительных документах определен и по его истечении исполнительный орган общества будет совершать какие-либо сделки, то возникшие из них обязательства нельзя рассматривать как обязательства общества, ответственность по ним должно нести лицо, вступившее в сделку.
Иначе, если речь идет о прекращении в связи с достижением цели - здесь решение собрания необходимо, так как следует установить, достигнута ли поставленная цель. Основанием добровольной ликвидации общества может послужить нецелесообразность его дальнейшего существования, в частности явная недостижимость цели, поставленной при его создании.
Решение о добровольной ликвидации принимается и в случае, когда стоимость чистых активов общества уменьшилась и стала ниже уровня минимального размера уставного капитала. Решение о ликвидации общества должно быть незамедлительно письменно сообщено органу государственной регистрации по месту регистрации общества (п.1 ст.62 ГК РФ).
Принудительная ликвидация общества производится по решению суда в соответствии с основаниями, указанными в п.2 ст.62 ГК РФ: осуществление деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными грубыми нарушениями закона или иных нормативных правовых актов. Согласно ст.65 ГК РФ основанием принудительной ликвидации является также несостоятельность (банкротство) общества. Условия и порядок объявления общества несостоятельным (банкротом) определены Законом о банкротстве. Внешним признаком банкротства общества считается его неспособность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанности не исполнены им в течение трех месяцев с установленной даты их исполнения.
При добровольной ликвидации завершение дел общества возлагается на ликвидационную комиссию, которая после ее назначения становится единственным органом, имеющим право действовать от имени общества, в том числе выступать в суде. Субъектом правоотношений остается общество, находящееся в состоянии ликвидации, и потому все сделки, заключаемые в этот период от имени общества, должны содержать указание о том, что общество находится в состоянии ликвидации. Члены ликвидационной комиссии несут ответственность за вред, причиненный их действиями в процессе ликвидации общества.
При ликвидации общества, в состав участников которого входит государство - Российская Федерация или субъект Российской Федерации - или муниципальное образование, необходимо включение в состав ликвидационной комиссии представителя соответствующего органа по управлению государственным имуществом или органа местного самоуправления.
В общих чертах порядок ликвидации может быть определен следующим образом.
Ликвидационная комиссия публикует в органе печати, в котором обычно помещаются сведения о государственной регистрации юридических лиц, информацию о предстоящей ликвидации общества с точным указанием его реквизитов, о порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Предоставляемый кредиторам срок для заявлений в ликвидационную комиссию не может быть меньше двух месяцев (п.1 ст.63 ГК РФ). Если общество к моменту ликвидации не имеет обязательств перед кредиторами, то в результате ликвидационных мер его имущество будет распределено между участниками. Как правило, имущество распродается (в том числе с торгов), а между участниками распределяются денежные средства, вырученные от распродажи.
Кроме общей публикации, ликвидационная комиссия должна принять и другие меры, чтобы выявить кредиторов и предложить им заявить свои требования к ликвидируемому обществу. Всем известным кредиторам направляются письменные уведомления о ликвидации общества. Уведомление содержит информацию о размере долга общества адресату и предложение в установленный срок предъявить требование в ликвидационную комиссию. Когда срок для заявления требований истек, ликвидационная комиссия составляет промежуточный баланс. В промежуточном балансе отражается состав имущества ликвидируемого общества, т. е. данные об активах и заявленных кредиторами требованиях, которые могут быть удовлетворены за счет имеющихся активов. Должны быть учтены не только ликвидные требования, но и требования, срок платежа по которым еще не наступил. Ликвидационная комиссия дает заключение по поводу удовлетворения предъявленных кредиторами требований. Для последующего удовлетворения требований существенно значим факт своевременности их заявления, указанный в промежуточном балансе. Требования, заявленные своевременно, удовлетворяются преимущественно перед требованиями кредиторов, которые были переданы до окончания работы ликвидационной комиссии, но с пропуском объявленного срока (п.5 ст.64 ГК РФ). Промежуточный баланс утверждается общим собранием участников общества с ограниченной ответственностью по согласованию с органом, в котором ликвидируемое общество было зарегистрировано. Согласование может быть проведено в письменной форме или путем участия представителя указанного органа в общем собрании.
Требования кредиторов удовлетворяются в первую очередь из денежных средств ликвидируемого общества. При недостаточности денежных средств ликвидационная комиссия продает имущество общества с ограниченной ответственностью с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений.
Выплаты денежных сумм кредиторам производятся в порядке очередности, установленной ст.64 ГК РФ, со дня утверждения общим собранием участников промежуточного баланса. Лишь кредиторам пятой очереди выплаты производятся по истечении одного месяца с даты утверждения промежуточного баланса. При недостаточности имущества для полного удовлетворения требований кредиторов соответствующей очереди выплаты производятся соразмерно заявленным требованиям, т.е., например, на рубль заявленных требований может прийтись 20 копеек, если сумма стоимости оставшегося имущества в пять раз меньше суммы заявленных требований.
Заключительным актом работы ликвидационной комиссии является составление ликвидационного баланса, который утверждается общим собранием участников общества с ограниченной ответственностью по согласованию с органом, в котором зарегистрировано ликвидируемое общество. Этим завершается работа ликвидационной комиссии, но до ее завершения кредиторы, которым ликвидационная комиссия отказала в удовлетворении требований, вправе обратиться с иском в суд. При удовлетворении иска кредитор получает выплаты за счет имущества ликвидируемого общества, оставшегося после удовлетворения кредиторов, своевременно заявивших о своих требованиях. Документы, связанные с ликвидацией, передаются в государственный орган, где было зарегистрировано ликвидированное общество.
5. Недостатки и проблемы правового регулирования общества с ограниченной ответственностью
В юридической литературе уделено
много внимания на то, что использование для создания и функционирования
общества с ограниченной ответственностью двух учредительных документов (устава
и учредительного договора) неразумно: необходимо отказаться от учредительного
договора для общества с ограниченной ответственностью, поскольку многие
положения из учредительного договора дублируются в уставе [23], [35]. Причины
по которым ГК РФ и вслед за ним Закон «Об обществах» установили для общества с
ограниченной ответственностью два учредительных документа неясны. Полное
товарищество создается и действует на основании учредительного договора (ст.70
ГК РФ), товарищество на вере в качестве учредительного документа также имеет
только договор (ст.83 ГК РФ). Для конструктивно более сложной формы – акционерного
общества – избран один учредительный документ: устав. Статья 321 Гражданского
кодекса РСФСР
Между участниками общества с ограниченной ответственностью складываются особые доверительные отношения, составляющие основу для успешного функционирования общества. Подобные отношения требуют своей формализации, закрепления, для чего между учредителями (участниками) заключается учредительный договор. Таким образом, учредительный договор фиксирует договорный элемент, свойственный подобному обществу.
Очевидно, что система двух учредительных документов общества, принятая в нашей стране, наиболее полно отражает двойственную природу общества с ограниченной ответственностью. Вместе с тем в ГК РФ и Законе “Об обществах” чрезвычайно неудачно решена проблема соотношений положений устава и учредительного договора. Таким образом, в настоящее время тема необходимости учредительного договора для общества с ограниченной ответственностью трансформируется в вопрос о том, что должно содержатся в учредительном договоре.
Круг сведений, которые должны быть включены в учредительные документы общества с ограниченной ответственностью указаны в п. 2 ст. 52 и п. 2 ст. 89 ГК РФ, но детального описания, какие сведения должны быть в уставе, а какие - в учредительном договоре, в Гражданском кодексе Российской Федерации нет. Примерный перечень сведений, которые должны содержаться в учредительном договоре, закрепляет абз. 2 п. 2 ст. 52 ГК РФ. Учредительныйдоговор хозяйственного общества по замыслу создателей ГК РФ является преимущественно договором учредителей по созданию юридического лица, а не самостоятельным учредительным документом.
При создании ФЗ “Об обществах с ограниченной ответственностью” законодатель отошел от подобного понимания сущности учредительного договора и, расширив (по сравнению с п. 2 ст. 52 ГК РФ) в п. 1 ст. 12 Закона «Об обществах» перечень сведений, которые должны содержаться в учредительном договоре, придал учредительному договору общества с ограниченной ответственностью статус самостоятельного учредительного документа. Закономерным следствием такого шага стало то, что в уставе и учредительном договоре дублируются одни и те же сведения - о размере уставного капитала и доле каждого участника, составе органов общества, порядке выхода из общества его участников.
Пункт 8 статьи 37 Закона «Об обществах» предусматривает, что изменения в устав общества принимаются большинством не менее 2/3 голосов от общего числа голосов участников общества, а изменения в учредительный договор - единогласно всеми участниками общества. Какому из учредительных документов отдавать предпочтение в таком случае? Практика в связи с частой невозможностью получить согласие всех участников на принятие определенного решения выдвинула новую проблему: возможно ли внесение в устав общества с ограниченной ответственностью изменений по распределению уставного капитала между участниками (размеру доли и номинальной стоимости доли) без внесения изменений в учредительный договор? Отрицательный ответ на этот вопрос приводит к заключению, что в устав общества включен ряд вопросов, для принятия решения по которым необходимо не квалифицированное большинство, а единогласное решение всех участников. При строгом подходе к толкованию Федерального закона “Об обществах с ограниченной ответственностью” следует признать, что любые изменения по величине и распределению уставного капитала между участниками должны приниматься всеми участниками единогласно.
Предлагаемое усовершенствование законодательства об обществах с ограниченной ответственностью не требует внесения изменений в ГК РФ, а предполагает лишь изменения Федерального закона “Об обществах с ограниченной ответственностью”. На основе предложенных критериев следовало бы предусмотреть в Федеральном законе “Об обществах с ограниченной ответственностью”, что в учредительном договоре общества помимо сведений, указанных в п.2 ст. 52 ГК РФ, должны содержаться данные о составе учредителей (участников) общества, размере уставного капитала, о размере и номинальной стоимости доли каждого участника, все положения о порядке оплаты уставного капитала (долей) ответственность за неуплату долей (не внесение вкладов), порядок выхода участников из общества, порядок распределения прибыли. Из учредительного договора должны быть изъяты сведения о составе органов общества с ограниченной ответственностью: вполне достаточно указания, что участники принимают участие в управлении деятельностью общества через участие в деятельности органов общества.
Устав общества с ограниченной ответственностью, напротив, должен отражать в известном смысле независимую от отдельных участников природу юридического лица и конструировать его структуру. Устав общества должен содержать все сведения, предусмотренные п. 2 ст. 12 Федерального закона “Об обществах с ограниченной ответственностью”, за исключением данных об отдельных участниках, что является закономерным следствием указанных в учредительном договоре размера и номинальной стоимости доли каждого участника.
Также следует затронуть вопрос об ограничениях на выход участника из общества с ограниченной ответственностью. Действующее отечественное законодательство, регулирующее отношения, связанные с реализацией добровольного прекращения участия в обществе с ограниченной ответственностью, исходит из довольно либерального подхода, предоставляя участнику общества право в любое время выйти из общества независимо от согласия других участников или общества. В соответствии со ст. 26 Закона «Об обществах» участнику, подавшему заявление о выходе из общества, общество обязано выплатить действительную стоимость его доли либо с согласия участника выдать ему в натуре имущество такой же стоимости в шестимесячный срок с момента окончания финансового года, в течение которого было подано заявление о выходе, если меньший срок не предусмотрен уставом. При этом действительная стоимость доли, соответствующая части чистых активов общества, пропорциональной размеру доли, определяется на основании данных бухгалтерской отчетности общества за год, в течение которого было подано заявление о выходе.
Как отмечает Е.А. Суханов, хозяйственная практика свидетельствует о неудаче такого законодательного решения [35]. Критикует положение ст. 94 ГК РФ и Г.Е. Авилов, указывая следующее: “… ничем не ограниченное право произвольного выхода может привести к ликвидации или даже банкротству общества и ущемлению прав его кредиторов. Это положение Гражданского кодекса Российской Федерации создает благодатную почву для злоупотреблений и негативно влияет на стабильность гражданского оборота” [23].
Одним из вариантов решения данной проблемы является, закрепление в законе нормы, устанавливающей, что выход участника из общества с ограниченной ответственностью по общему правилу не допускается, если иное не закреплено учредительными документами общества. В таком случае возможность выхода участника из общества могла бы устанавливаться учредительными документами общества при его учреждении либо путем внесения изменений в учредительные документы уже функционирующего общества, если при создании общества с ограниченной ответственностью в учредительных документах не было сделано соответствующего отступления. При этом учредители (участники) могли бы как вводить подобное право, так и отменять его путем внесения соответствующих изменений в учредительные документы общества.
В качестве отправной точки для решения проблемы законодательного регулирования отношений, связанных с выходом участника из общества с ограниченной ответственностью, следует обратиться к классическому делению коммерческих организаций на объединения лиц и объединения капиталов. Эта классификация в настоящее время закреплена ГК РФ, где выделяются хозяйственные товарищества как объединения лиц и хозяйственные общества как объединения капиталов. В литературе справедливо отмечается, что общество с ограниченной ответственностью сочетает в себе свойства, как союза лиц, так и союза капиталов. Вместе с тем следует признать, что конструкция общества с ограниченной ответственностью в современном отечественном правопорядке тяготеет именно к объединению капиталов, что и зафиксировано в ГК РФ, относящем общества с ограниченной ответственностью наряду с акционерным обществом к хозяйственным обществам. Таким образом, законодательное регулирование статуса общества с ограниченной ответственностью и права его участников следует моделировать, основываясь на этой предпосылке.
Заключение
Данная дипломная работа была посвящена изучению правовых норм, регулирующих гражданско-правовое положение общества с ограниченной ответственностью.
Исследования были проведены с целью более эффективного правового обеспечения деятельности общества с ограниченной ответственностью как одной из самых распространенных форм малого и среднего бизнеса.
Для достижения поставленных целей были изучены правовые нормы российского законодательства, раскрыты понятие и признаки общества с ограниченной ответственностью, определены основные этапы создания, реорганизации и ликвидации общества, выявлены существующие в настоящее время проблемы применения действующего законодательства.
В результате проведенных в работе исследований установлено что общество с ограниченной ответственностью это:
- коммерческая организация, основной целью деятельности которой является извлечение прибыли;
- хозяйственное общество, в котором происходит объединение капиталов участников;
- общество, учрежденное одним или несколькими лицами;
- юридическое лицо, в отношении которого его участники имеют обязательственные права;
- общество, уставный капитал которого разделен на доли, размеры которых определены учредительными документами;
- общество, участники которого не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов;
- организация, обладающая соответствующей устойчивой структурой.
Исходя из выше сказанного, дадим определение:общество с ограниченной ответственностью - это коммерческая организация, имеющая разделенный на доли участников уставный капитал и самостоятельно отвечающая по своим обязательствам.
В настоящее время общество с ограниченной ответственностью является наиболее распространенной организационно-правовой формой хозяйственных обществ в Российской Федерации. В связи с этим изучение и осмысление отдельных юридических проблем, связанных с правовым регулированием создания и функционирования подобных обществ, представляет большой практический и теоретический интерес.
Правовой статус обществ с ограниченной ответственностью определяется при помощи как общих норм, равно применимых для всех юридических лиц, так и специальных, содержащихся в Гражданском кодексе Российской Федерации и корреспондирующем ему Федеральном законе “Об обществах с ограниченной ответственностью”. При подобном подходе к определению статуса обществ с ограниченной ответственностью в ГК РФ закрепляются лишь наиболее принципиальные, основополагающие положения, а их развитие и детализация происходит в другом федеральном законе.
С учетом проведенных в работе исследований установлено, что законодательное обеспечение деятельности общества с ограниченной ответственностью нуждается в дальнейшем совершенствовании.
Основным направлением правового совершенствования деятельности общества является внесение изменений в Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью».
Список использованных источников
1. Конституция Российской Федерации. – “Российская газета”, 25 декабря 1993.
2.
Гражданский
кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.
3. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 г. № 14-ФЗ (ред. от 22.12.2003) // Собрание законодательства Российской Федерации. 1996.№ 5.
4. Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24.07.2002 г. № 95-ФЗ// Собрание законодательства Российской Федерации. 2002. №.30.
5. Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая) от 31.07.1998 г. № 146-ФЗ (ред. от 23.12.2003) // Собрание законодательства Российской Федерации. 1998.№ 31.
6. Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 05.08.2000 г. № 117-ФЗ (ред. от 05.04.2004) // Собрание законодательства Российской Федерации.2000. № 32.
7. Закон РСФСР “О банках и банковской деятельности” № 395-1 от 02.12.1990 г. (в редакции Федеральных законов от 03.02.1996 г. № 16-ФЗ; от 31.07.1998 г. № 151-ФЗ; от 05.07.1999 г.№ 126-ФЗ; от 08.07.1999 г. № 136-ФЗ).
8. Федеральный закон от 26.10.2002 г. № 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (ред. от 08.12.2003) // Собрание законодательства Российской Федерации. 2002. №43.
9. Федеральный закон “Об обществах с ограниченной ответственностью” от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ (ред. от 21.03.2002) // Собрание законодательства Российской Федерации. 1998.№ 7.
10. СЗ СССР, 1927. №40.
11. Закон Российской Федерации “О государственной пошлине” от 09.12.1991 г. № 2005-1 (ред. от 08.12.2003) // Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации. 1992. №7.
12. Федеральный закон “О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей” от 8.08.2001 г. (ред. Федерального закона от 23.06.2003 г. № 76-ФЗ) // Собрание законодательства Российской Федерации. 2003. № 24.
13.Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 декабря 1999г.№ 90/14 “О некоторых вопросах применения Федерального закона“Об обществах с ограниченной ответственностью”.
14.Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ № 7484/98 от 25 мая 1999г. // Вестник ВАС РФ, 1999г. № 6, ст. 28.
15.Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ № 7570/98 от 09 февраля 1999г. // Вестник ВАС, 1999г. № 2, ст. 5.
16.Постановление Совета Министров СССР
от 19 июня
17.Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ № 6373/99 от 16 мая 2000г. // Вестник ВАС РФ, 2000г. № 6.
18.Постановление Президиума Высшего
Арбитражного Суда РФ № 557/01 от 10 июля
19.Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 года № 6/8 “О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации”// Вестник ВАС РФ, 1996, № 9.
20.
21.Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ № 7484/98 от 25 мая 1999г.// Вестник ВАС РФ, 1999г. № 6.
22.Основы Гражданского законодательства
Союза ССР и республик, утвержденные ВС СССР 31 мая 1991г. № 2211-I, Гражданский
кодекс РСФСР, утвержденный Законом РСФСР от 11 июня
23.Авилов Г.Е. Хозяйственные товарищества и общества в Гражданском кодексе России. - В кн.: Гражданский кодекс России. Проблемы. Теория. Практика. М., 2003.
24.Акатова О. Выйти из общества с ограниченной ответственностью можно, не поступясь вложенным в дело рублем и не роняя собственное достоинство // “Бизнес-адвокат”. 1998. № 1.
25.Амиров М. Наследование имущественных прав в связи с участием наследодателя в хозяйственных обществах // “Законность”. 2001. № 10.
26.Аушев И. Уменьшение уставного капитала общества с ограниченной ответственностью // “Российская юстиция”. 2001. № 1.
27.Глушецкий А. Общество с ограниченной ответственностью. Подводные камни // “Бизнес-адвокат”. 2002. № 11.
28.Голованов Н.М. Юридические лица. Способы образования. М., 2003.
29.Гражданское право. Учебник. Часть I. / Под ред. А.П. Сергеева,Ю.К. Толстого.М., 2003.
30.Гражданское право. Учебник. Том I. // Под ред. Е.А. Суханова. М., 2004.
31.Комментарий к Гражданскому кодексу РФ, части первой (постатейный) / Отв. ред. проф. О.Н.Садиков. М., 2001.
32.Комментарий к Федеральному закону “Об обществах с ограниченной ответственностью”. М., 2003.
33.Петникова О.В. Специфика прав участников общества с ограниченной ответственностью // “Право и экономика”. 2003. № 3.
34.Соколовский К. Имущественный выдел из общества с ограниченной ответственностью // “Российская юстиция”. 1997. № 9.
35.Суханов Е.А.Закон об обществах с ограниченной ответственностью // “Хозяйство и право”. 1998. № 5.
36.Суханов Е.А. Гражданское право: Учебник. Том I. – М., 2004.
37.Файзутдинов И. Применение Федерального закона “Об обществах с ограниченной ответственностью” в судебной практике // “Вестник ВАС РФ”. 2000. № 5.
38.Хозяйственное право. Учебник / Под ред. Кругловой Н.Ю. М., 1997.
Приложения
Приложение А
Учредительный договор
УЧРЕДИТЕЛЬНЫЙ ДОГОВОР
О СОЗДАНИИ И ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ
“________________” (ООО “________________”)
Город Тула, Тульской области, _________2004 года
Граждане Российской Федерации:
Иванов Иван Иванович, 1 апреля 1946 года рождения, паспорт ____, выдан ________, зарегистрирован по месту жительства по адресу: РоссийскаяФедерация, Тульская область, город Тула, ул. ________________,д. №___, квартира №_____,
Петров Петр Петрович, зарегистрирован по месту жительства по адресу: Российская Федерация, Тульская область, город Тула, ул. ____________, д. № ___, квартира №_____, заключили настоящий договор о нижеследующем:
СТАТЬЯ 1
Участники организуют деятельность юридического лица - Общества с ограниченной ответственностью "______", именуемое в дальнейшем "Общество".
Место нахождения Общества: 30000_, Российская Федерация, Тульская область, город Тула, ул. _______________.
Почтовый адрес: 30000_, Российская Федерация, Тульская область, город Тула, ул. __________________.
СТАТЬЯ 2
Участники Общества совместно действуют и солидарно несут расходы по его созданию. По обязательствам Общества, возникшем до его регистрации, Участники несут также солидарную ответственность.
Участники Общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью Общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.
Участники Общества, внесшие вклады не полностью, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из Участников.
СТАТЬЯ 3
Участники Общества имеют право:
- участвовать в управлении делами Общества в порядке, установленном действующим законодательством Российской Федерации и Уставом Общества;
- получать информацию о деятельности Общества и знакомится с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в порядке, установленном действующим законодательством Российской Федерации и Уставом Общества;
- осуществлять распределение прибыли;
- продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале Общества либо ее часть третьим лицам в порядке, предусмотренным действующим законодательством Российской Федерации и Уставом Общества;
- в любое время выйти из Общества;
- получить в случае ликвидации Общества имущество, оставшееся после расчетов с кредиторами или его стоимость.
Участник Общества имеет также другие права, предусмотренные действующим законодательством Российской Федерации и Уставом Общества.
Участник Общества обязан:
- вносить вклады в уставной капитал Общества в порядке, размерах, составе и в сроки, предусмотренные действующим законодательством Российской Федерации и Уставом Общества;
- не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности Общества.
Участник Общества несет и другие обязанности, предусмотренные действующим законодательством Российской Федерации и Уставом Общества.
СТАТЬЯ 4
В состав Общества с согласия всех остальных Участников может быть принят новый Участник при условии внесения им вклада в Уставной капитал в размере не менее вклада любого из Учредителей на дату внесения.
Выход участника общества из Общества:
1. Участник Общества вправе в любое время выйти из Общества независимо от согласия других ее участников или общества.
2. В случае выхода участника общества из Общества его доля переходит к Обществу с момента подачи заявления о выходе из Общества. При этом Общество обязано выплатить участнику Общества, подавшему заявление о выходе из Общества, действительную стоимость его доли, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности Общества за год, в течение которого было подано заявление о выходе из Общества, либо с согласия участника Общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости, а в случае неполной оплаты его вклада в уставной капитал Общества действительную стоимость части его доли, пропорциональной оплаченной части вклада.
3. Общество обязано выплатить участнику Общества, подавшему заявление о выходе общества, действительную стоимость его доли или выдать ему в натуре имущество такой же стоимости в течение шести месяцев с момента окончания финансового года, в течение которого было подано заявление о выходе из общества, если меньший срок не предусмотрен Уставом Общества.
Действительную стоимость его доли участника Общества выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов Общества и размером уставного капитала Общества. В случае если такой разницы недостаточно для выплаты участнику Общества, подавшему заявление о выходе из Общества, действительной стоимости его доли, Общество обязано уменьшить свой уставной капитал на недостающую сумму.
4. Выход участника общества из Общества не освобождает его от обязанностей перед Обществом по внесению вклада в имущество Общества, возникшей до подачи заявления о выходе из Общества.
Участники Общества доли которых в совокупности составляют не менее чем десять процентов уставного капитала Общества, вправе требовать в судебном порядке, исключения из Общества участника, который грубо нарушает свои обязанности, либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность Общества или существенно ее затрудняет.
СТАТЬЯ 5
Общество создается в целях: получения прибыли, развития всех видов торговли, осуществления коммерческого посредничества, развитие производства товаров народного потребления, строительных материалов, сельскохозяйственной продукции, расширения сферы обслуживания, а также осуществления иной деятельности в соответствии с Уставом Общества.
Основными видами деятельности Общества являются:
-организация турагентской деятельности;
-разработка туристского продукта;
- комплектация туров;
-реклама и продвижение туристского продукта на рынке;
-реализация туристского продукта на рынке;
-осуществление торгово-закупочной деятельности;
-посредническая деятельность;
-осуществление в установленном порядке внешнеэкономической деятельности.
Все виды деятельности могут осуществляться как на территории Российской Федерации, так и за рубежом.
Общество также вправе заниматься любыми видами деятельности, не запрещенными законодательством Российской Федерации.
Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется федеральным законом. Общество может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии).
СТАТЬЯ 6
Общество приобретает права юридического лица с момента его государственной регистрации, вправе от своего имени заключать договоры (контракты), приобретать имущественные и личные неимущественные права и нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде, арбитражном суде и третейском суде.
Общество имеет самостоятельный баланс, свою печать, счета в учреждениях банков.
Общество руководствуется в своей деятельности настоящим Учредительным Договором, Уставом Общества и действующим законодательством Российской Федерации.
СТАТЬЯ 7
Имущество Общества образуется из вкладов его участников, продукции, произведенной Обществом в результате своей деятельности, полученных доходов, а также иного имущества, приобретенного им по другим основаниям в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.
Общество несет ответственность по своим обязательствам только в пределах своего имущества. Участники Общества не несут ответственность по обязательствам Общества и несут риск убытков, связанных с деятельностью Общества только в пределах своих вкладов. Участники Общества, внесшие вклады не полностью, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников.
Прибыль Общества за вычетом сумм по взаимоотношениям с бюджетом, а также сумм, направленных на создание и пополнение фондов Общества, распределяется между участниками пропорционально их вкладам в Уставной капитал. Порядок распределения прибыли определяется статьями 28, 29 Федерального закона“Об обществах с ограниченной ответственностью”.
Убытки покрываются за счет резервного фонда. Участники Общества несут риск убытков, связанных с деятельностью Общества только в пределах своих вкладов.
СТАТЬЯ 8
Для обеспечения хозяйственной деятельности Общества за счет вкладов участников образуется Уставной капитал в размере 10 000 (Десять тысяч) рублей.
Размер долей участников в Уставном капитале:
|
Фамилия, имя, отчество участника |
Номинальная стоимость доли участника, (в рублях) |
Размер доли участника |
Количество голосов, принадлежащих участнику |
|
1. |
|||
|
2. |
Вкладом участника Общества могут быть здания, сооружения, оборудование, техника, транспортные средства и другие материальные ценности , а также имущественные права, ценные бумаги, денежные средства в рублях и в валюте. Стоимость вносимого имущества определяется по совместному решению участников.
СТАТЬЯ 9
В Обществе создается резервный фонд в размере пятнадцати процентов от его уставного капитала. Резервный фонд Общества формируется путем обязательных ежегодных отчислений. Размер ежегодных отчислений составляет пять процентов от чистой прибыли. Отчисления в резервный фонд производятся до достижения им размера, установленного настоящей статьей.
Резервный фонд Общества предназначен для покрытия его убытков.
СТАТЬЯ 10
Высшим органом управления Общества является общее собрание участников, состоящее их самих участников, либо их представителей. Общее собрание из своего состава избирает Председателя.
Исполнительным органом Общества является Директор. Компетенция, порядок образования и деятельность органов управления Общества определяются Уставом Общества в соответствии с настоящим Учредительным Договором.
СТАТЬЯ 11
Прекращение деятельности Общества осуществляется в порядке, предусмотренным Уставом Общества.
По ликвидации Общества все денежные средства после расчета с бюджетом, кредиторами, оплаты труда работников Общества распределяются между участниками Общества пропорционально их вкладам в Уставной капитал.
СТАТЬЯ 12
Настоящий Учредительный Договор вступает в силу с момента его подписания всеми участниками и действует бессрочно.
Настоящий Учредительный Договор может быть изменен и дополнен по соглашению всех участников.
Участники:
Приложение Б
Устав
Утвержден
Решением учредителя
от“___”_______ 2005г. № 1
_______________________
Устав
Общества с ограниченной ответственностью
“________________________________”
Тула,
1.Общие положения.
1.1. Общество с ограниченной ответственностью “.......................”, именуемое в дальнейшем “Общество”, образовано и действует в соответствии с решением учредителя о его создании, Уставом Общества, Гражданским Кодексом РФ, Федеральным Законом “Об обществах с ограниченной ответственностью” № 14-ФЗ от 08.02.98г. и иным действующим законодательством.
1.2. Полное фирменное наименование Общества: Общество с ограниченной ответственностью “...................”. Сокращенное фирменное наименование – 000 “..................”.
1.3. Учредителем Общества является гражданин Российской Федерации:
• Иванов Иван Иванович, 01.01.60 г.р., паспорт 70 00 № 11111, выдан 01.01.00г. УВД Центрального района г.Тулы, код подразделения 712-001, зарегистрирован по адресу: г. Тула, ул. ... ...... ...... ..... д. 1.
1.4. Учредитель Общества одновременно является и его участником. Состав участников Общества впоследствии может быть изменен в соответствии с действующим законодательством.
1.5. Общество является юридическим лицом, имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на самостоятельном балансе, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и нести обязанности, быть истцом, ответчиком и третьим лицом в суде.
Общество вправе в установленном порядке открывать банковские счета на территории Российской Федерации и за ее пределами, создавать филиалы, представительства и дочерние общества.
Общество имеет круглую печать, содержащую его полное фирменное наименование на русском языке и указание на место нахождения Общества. Общества вправе иметь штампы и специальные бланки со своим фирменным наименованием, собственную эмблему, а также зарегистрированный в установленном порядке товарный знак и другие средства индивидуализации.
1.6. Место нахождения Общества: 300041 Россия, г. Тула, ул. ..................................д……
1.7. Общество не отвечает по обязательствам участников, за исключением случаев, предусмотренных законодательством. Общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью Общества в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Участники Общества, внесшие вклады не полностью, несут солидарную ответственность по обязательствам Общества в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников.
Государство не отвечает по обязательствам Общества, а последнее - по обязательствам государства.
1.8. Целями деятельности Общества является удовлетворение общественных потребностей в оказываемых им услугах, производимых им товарах и работах, а также получение прибыли.
1.9. Общество обязано проводить мероприятия по мобилизационной подготовке, воинскому учету и бронированию военнообязанных, пребывающих в запасе и работающих в Обществе, обеспечивать представление отчетности в соответствии с Федеральным Законом “О мобилизационной подготовке и мобилизации в РФ” № 31 -ФЗ от 26.02.97г.
2. Виды деятельности Общества.
2.1. Общество имеет гражданские права и несет гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом.
Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется действующим законодательством. Общество вправе заниматься только на основании специального разрешения (лицензии). Если условиями предоставления определенного вида деятельности предусмотрено требование осуществлять такую деятельность как исключительную, Общество в течение срока действия специального разрешения (лицензии) вправе осуществлять только виды деятельности, предусмотренные специальным разрешением (лицензией), и сопутствующие виды деятельности.
Право Общества осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение лицензии, возникает с момента получения такой лицензии или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока ее действия, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.
2.2. Основными видами деятельности Общества являются:
а) Организация производства пищевых продуктов и кондитерских изделий, их реализация;
б) Организация и осуществление оптовой розничной и комиссионной торговли через собственные магазины, существующую торговую сеть и товарные биржи;
в) Осуществление всех видов коммерческого посредничества;
г) Осуществление деятельности по предоставлению бытовых услуг населению и предприятиям всех форм собственности;
д) Строительство и ремонт гражданских и промышленных сооружений;
е) Производство строительных материалов и изделий;
ж) Производство товаров народного потребления и продукции производственно-технического назначения;
з) Оказание транспортных услуг населению и предприятиям любых организационно-правовых форм, аренда транспортных средств, экспедиционное обслуживание, погрузочно-разгрузочные и такелажные работы, услуги по хранению грузов;
и) Организация складских комплексов;
к) Оказание информационных услуг организациям и гражданам;
л) Оказание услуг в области маркетинга;
м) Рекламная, информационная и издательская деятельность;
н) Внешнеэкономическая деятельность;
о) Благотворительная деятельность;
п) Иные виды деятельности, не запрещенные действующим законодательством.
3. Права и обязанности участников.
3.1. Участники имеют право:
3.1.1. участвовать в управлении делами Общества в порядке, определенном настоящим Уставом и действующим законодательством;
3.1.2. получать информацию о деятельности Общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в порядке, установленном действующим законодательством;
3.1.3. принимать участие в распределении прибыли;
3.1.4. продать или иным образом уступить свою долю (часть доли) в уставном капитале Общества одному или нескольким участникам Общества и (или) третьим лицам в порядке, предусмотренном настоящим Уставом и действующим законодательством;
3.1.5. в любое время выйти из Общества независимо от согласия других его участников;
3.1.6. получить в случае ликвидации Общества часть имущества, оставшегося после расчета с кредиторами, или его стоимости в размере, пропорциональном доле участника в уставном капитале Общества;
3.1.7. осуществлять иные права, предусмотренные действующим законодательством.
3.2. Участник Общества может по решению общего собрания участников Общества, принятому всеми участниками Общества единогласно, получить дополнительные права.
3.3. Участник Общества вправе заложить принадлежащую ему долю (часть доли) в уставном капитале Общества другому участнику Общества или третьему лицу с согласия Общества по решению общего собрания участников Общества, принятому всеми участниками Общества единогласно.
3.4. Участники обязаны:
3.4.1. вносить вклады в порядке, в размерах, в составе и в сроки, которые предусмотрены учредительными документами Общества и решениями общего собрания участников Общества в соответствии с настоящим Уставом;
3.4.2. не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности Общества;
3.4.3. оказывать Обществу содействие в осуществлении им своей деятельности.
3.5. Участники Общества могут иметь дополнительные обязанности, которые возлагаются на всех участников Общества по решению общего собрания участников Общества, принятому всеми участниками Общества единогласно.
Возложение дополнительных обязанностей на определенного участника Общества осуществляется по решению общего собрания участников Общества, принятому большинством не менее 2/3 голосов от общего числа участников Общества, при условии, если участник Общества, на которого возлагаются такие дополнительные обязанности, голосовал за принятие такого решения или дал письменное согласие.
3.6. Участник Общества, который грубо нарушает свои обязанности, либо своими действиями (бездействием) делает невозможность деятельность Общества или существенно ее затрудняет, может быть в судебном порядке исключен из Общества по требованию участников Общества, доли которых в совокупности составляют не менее чем 10% уставного капитала Общества.
4. Уставный капитал. Доли участников в уставном капитале Общества.
4.1. Уставный капитал создается за счет вкладов участника Общества в размере 10000 (десять тысяч) рублей и распределен следующим образом:
Иванов И.И. - 100%, номинальной стоимостью 10000 (десять тысяч) рублей;
50% Уставного капитала оплачено до государственной регистрации Общества денежными средствами, оставшиеся 50% - должны быть оплачены в течение года с момента регистрации Общества. (или 2-ой вариант: 100% Уставного капитала оплачено до государственной регистрации Общества денежными средствами), (или 3-й вариант: 100% Уставного капитала оплачено до государственной регистрации Общества •имущественным вкладом: (далее идет перечень имущества), на общую сумму 10000 (десять тысяч) рублей).
Не допускается освобождение участника Общества от обязанности внесения вклада в Уставный капитал Общества, в том числе путем зачета его требований к Обществу.
Вкладом в уставный капитал Общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку.
4.2. Денежная оценка не денежных вкладов в уставный капитал Общества, вносимых участниками Общества и принимаемыми в Общество третьими лицами, утверждается решением общего собрания участников Общества, принимаемым всеми участниками Общества единогласно.
Если номинальная стоимость вклада составляет более двухсот минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации общества или соответствующих изменений в Уставе Общества, такой вклад должен оцениваться независимым оценщиком. Номинальная стоимость (увеличение номинальной стоимости) доли участника Общества,оплачиваемой таким неденежным вкладом, не может превышать сумму оценки указанного вклада, определенную независимым оценщиком.
В случае внесения в уставный капитал Общества неденежных вкладов участники Общества и независимый оценщик в течение трех лет с момента государственной регистрации Общества или соответствующих изменений в Уставе Общества солидарно несут при недостаточности имущества Общества субсидиарную ответственность по его обязательствам в размере завышения стоимости неденежных вкладов.
Вклад, оцененный в российских рублях, составляет номинальную стоимость доли участника в уставном капитале Общества.
4.3. Общество ведет реестр участников, содержащий все необходимые сведения о них.
4.4. Увеличение уставного капитала Общества допускается только после его полной оплаты. Увеличение уставного капитала может осуществляться за счет имущества Общества, и (или) за счет дополнительных вкладов участников Общества, и (или) за счет вкладов третьих лиц, принимаемых в Общество.
4.5. Увеличение уставного капитала Общества за счет его имущества осуществляется по решению общего собрания участников Общества, принятому большинством не менее двух третей от общего количества голосов участников Общества, на основании данных бухгалтерской отчетности за год, предшествовавший году, в течение которого принято такое решение.
Сумма, на которую увеличивается уставный капитал Общества, не должна превышать разницу между стоимостью чистых активов Общества и суммой уставного капитала и резервного фонда Общества. При этом пропорционально увеличиваются номинальные стоимости долей всех участников Общества без изменения размеров их долей.
4.6. Увеличение уставного капитала Общества за счет внесения дополнительных вкладов участниками Общества осуществляется по решению общего собрания участников Общества, принятому всеми участниками Общества единогласно. Таким решением должны быть определены общая стоимость дополнительных вкладов и единое для всех участников соотношение между стоимостью дополнительного вклада участника Общества и суммой, на которую увеличивается номинальная стоимость его доли.
Дополнительные вклады в установленном размере могут быть внесены участниками Общества в 2-месячный срок со дня принятия общим собранием участников Общества соответствующего решения, либо в другой срок, установленный решением общего собрания.
Не позднее месяца со дня окончания срока внесения дополнительных вкладов общее собрание участников Общества должно принять решение об утверждении итогов внесения дополнительных вкладов участниками Общества и о внесении в учредительные документы Общества изменений, связанных с увеличением номинальной стоимости долей участников, внесших дополнительные вклады, а также, в случае невнесения каким-либо участником дополнительного вклада в полной сумме, - с изменением размеров долей участников Общества.
4.7. Увеличение уставного капитала Общества может осуществляться по решению общего собрания участников Общества, принятому всеми участниками Общества единогласно, на основании заявления участника Общества о внесении им дополнительного вклада, или на основании заявления третьего лица о принятии его в Общество и внесении вклада.
Одновременно с решением об увеличении уставного капитала должно быть принято решение о внесении соответствующих изменений в учредительные документы Общества, связанные с изменением размеров долей участников Общества, а при внесении вклада третьим лицом - также связанные с принятием его в Общество.
Дополнительные вклады должны быть внесены в указанный общим собранием участников Общества срок, но не позднее 6 месяцев со дня принятия общим собранием участников Общества соответствующего решения.
4.8. В случае если в соответствии с действующим законодательством увеличение уставного капитала Общества будет считаться несостоявшимся, то Общество обязано в месячный срок вернуть участникам Общества и третьим лицам, внесшим вклады в уставный капитал, их вклады.
4.9. Общество вправе, а в установленных законом случаях обязано, уменьшить свой уставный капитал путем уменьшения номинальной стоимости долей всех участников Общества в уставном капитале Общества и (или) погашения долей, принадлежащих Обществу.
Уменьшение уставного капитала Общества путем уменьшения номинальной стоимости долей всех участников Общества должно осуществляться с сохранением размеров долей всех участников Общества.
Общество не вправе уменьшить свой уставный капитал ниже установленного действующим законодательством размера.
4.10. Если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов Общества окажется меньше его уставного капитала, Общество обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала до размера, не превышающего стоимости его чистых активов, и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке. Если стоимость чистых активов Общества становится меньше определенного законом минимального размера уставного капитала, то Общество подлежит ликвидации.
4.11. Уменьшение уставного капитала Общества производится в порядке, определенном действующим законодательством.
5. Порядок перехода доли (части доли) в уставном капитале Общества к другому лицу.
5.1. Участник Общества вправе продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале Общества либо ее часть одному или нескольким участникам Общества. Согласие других участников Общества на совершение такой сделки не требуется. Продажа доли (части доли) третьим лицам разрешена только с согласия других участников Общества.
Доля участника Общества может быть отчуждена до полной ее оплаты только в той части, в которой она уже оплачена.
Участники Общества пользуются преимущественным правом покупки доли участника (ее части) по цене предложения третьему лицу пропорционально размерам своих долей.
Участник, уступающий свою долю (часть доли) обязан письменно информировать всех участников Общества о намерении уступить свою долю в уставном капитале (часть доли) с указанием цены и других условий уступки. Уведомления об уступке доли (части доли) могут быть направлены через Общество. В случае если участники Общества не воспользуются преимущественным правом покупки всей доли (части доли) в течение месяца со дня такого извещения, доля (часть доли) может быть продана третьему лицу по цене и на условиях сообщенных участникам Общества.
5.2. Сделка по уступке доли (части доли) в уставном капитале Общества должна быть совершена в простой письменной форме. Несоблюдение формы сделки по уступке доли (части доли) в уставном капитале Общества влечет ее недействительность.
5.3. Общество должно быть письменно уведомлено о состоявшейся уступке доли (части доли) в уставном капитале Общества с представлением доказательств такой уступки. Приобретатель доли (части доли) в уставном капитале Общества осуществляет права и несет обязанности участника Общества с момента уведомления Общества об указанной сделке.
К приобретателю доли (части доли) в уставном капитале Общества переходят в соответствующем размере все права и обязанности участника Общества, возникшие домомента уступки указанной доли (части доли), за исключением дополнительных прав и обязанностей, имеющихся у данного участника Общества.
Приобретатель доли (части доли) в уставном капитале Общества вправе потребовать внесения в 3-х месячный срок со дня соответствующего уведомления о переходе к нему доли (части доли) в уставном капитале Общества соответствующих изменений в учредительные документы Общества, связанных с изменением размеров долей участников Общества в уставном капитале Общества и их номинальной стоимости, а в случае если приобретатель не являлся ранее участником Общества, - также связанных с введением его в состав участников Общества.
5.4. Доли в уставном капитале Общества переходят к наследникам граждан и к правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками Общества.
5.5. Доля участника Общества, который при учреждении Общества не внес в срок свой вклад в уставный капитал Общества в полном размере, переходит к Обществу. При этом Общество обязано выплатить участнику Общества действительную стоимость части его доли, пропорциональной внесенной им части вклада или с согласия участника Общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости.
5.6. Доля участника Общества, исключенного из Общества, переходит к Обществу. При этом Общество обязано выплатить исключенному участнику Общества действительную стоимость его доли, которая определяется по данным бухгалтерской отчетности Общества за последний отчетный период, предшествующий дате вступления в законную силу решения суда об исключении, или с согласия исключенного участника Общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости.
5.7. Доля (часть доли) переходит к Обществу с момента предъявления участником Общества требования о ее приобретении Обществом, или по истечении срока оплаты доли в уставном капитале Общества (один или несколько участников Общества при учреждении Общества не внесли в срок свой вклад в уставный капитал Общества в полном размере), или вступления в законную силу решения суда об исключении участника из Общества, или в случае отказа в согласии на уступку доли (части доли) третьему лицу, а другие участники Общества от ее приобретения отказываются. Общество обязано выплатить действительную стоимость доли (части доли) или выдать в натуре имущество такой же стоимости в течение шести месяцев с момента перехода доли (части доли) к Обществу. Действительная стоимость доли (части доли) выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов Общества и его уставного капитала. В случае если такой разницы недостаточно, Общество обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму.
5.8. Доли принадлежавшие Обществу, не учитываются при определении результатов голосования на общем собрании участников Общества, а также при распределении прибыли и имущества Общества в случае его ликвидации.
Доля, принадлежащая Обществу, в течение одного года со дня ее перехода к Обществу должна быть по решению общего собрания участников Общества распределена между всеми участниками Общества пропорционально их долям в уставном капитале Общества либо продана.
5.9. Обращение по требованию кредиторов взыскания на долю (часть доли) участника Общества в уставном капитале Общества по долгам участника Общества допускается только на основании решения суда при недостаточности для покрытия долгов другого имущества участника Общества.
В случае если в течение трех месяцев с момента предъявления требования кредиторами Общество или его участники не выплатят действительную стоимость всей доли (всей части доли) участника Общества, на которую обращается взыскание, обращение взыскания на долю (часть доли) участника Общества осуществляется путем ее продажи с публичных торгов.
6. Имущество, фонды, прибыль и убытки Общества.
6.1. Имущество Общества образуется за счет вкладов участников Общества в уставный капитал и в имущество Общества, полученных доходов, а также других законных источников и принадлежит Обществу на праве собственности.
6.2. Участники Общества обязаны по решению общего собрания участников Общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников Общества, вносить вклады в имущество Общества. Вклады в имущество Общества вносятся всеми участниками Общества пропорционально их долям в уставном капитале Общества.
6.3. Вклады в имущество Общества вносятся денежными средствами, ценными бумагами, имуществом или имущественными правами.
6.4. Вклады в имущество Общества не меняют размер и номинальную стоимость долей участников Общества в уставном капитале Общества.
6.5. Имущество, переданное исключенным или вышедшим из Общества участником в пользование Обществу в качестве вклада в уставный капитал, остается в пользовании Общества в течение всего срока, на который оно было передано. Досрочный возврат такого имущества может быть осуществлен только по решению общего собрания участников, принятому большинством не менее двух третей голосов.
6.6. Общество создает резервный фонд в размере 15% от уставного капитала путем ежегодных отчислений не менее 5% чистой прибыли.
6.7. Распределение чистой прибыли, образуемой в соответствии с установленным порядком, между участниками Общества осуществляется по итогам работы за год, либо за другой промежуток времени по решению общего собрания участников Общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников Общества.
Прибыль Общества, предназначенная для распределения, распределяется пропорционально долям участников в уставном капитале Общества.
6.8. Общество не вправе принимать решение о распределении своей прибыли между участниками Общества:
- до полной оплаты всего уставного капитала Общества;
- до выплаты действительной стоимости доли (части доли) участника Общества в случаях, предусмотренных Федеральным законом “Об обществах с ограниченной ответственностью”;
- если на момент принятия такого решения Общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с федеральным законом о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у Общества в результате принятия такого решения;
- если на момент принятия такого решения стоимость чистых активов Общества меньше его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера в результате принятия такого решения;
- в иных случаях, предусмотренных федеральными законами.
6.9. Общество не вправе выплачивать участникам Общества прибыль, решение о распределении которой между участниками принято:
- если на момент выплаты Общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с федеральным законом о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у Общества в результате выплаты;
- если на момент выплаты стоимость чистых активов Общества меньше его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера в результате выплаты;
- в иных случаях, предусмотренных федеральными законами.
По прекращении указанных в настоящем пункте обстоятельств Общество обязано выплатить участникам Общества прибыль, решение о распределении которой между участниками Общества принято.
6.10. Распределение убытков Общества осуществляется решением общего собрания участников Общества.
7. Порядок и последствия выхода участника Общества из Общества.
7.1. Участник Общества вправе в любое время выйти из Общества независимо от согласия других его участников.
7.2. В случае выхода участника Общества из Общества его доля переходит к Обществу с момента подачи заявления о выходе из Общества. При этом Общество обязано выплатить участнику Общества, подавшему заявление о выходе из Общества, действительную стоимость его доли, которая определяется по данным бухгалтерской отчетности Общества за год, в течение которого было подано заявление о выходе из Общества, либо с согласия участника Общества выдать в натуре имущество такой же стоимости, а в случае неполной оплаты его вклада в уставный капитал Общества -действительную стоимость части его доли, пропорциональной оплаченной части вклада.
7.3. Общество обязано выплатить участнику Общества, подавшему заявление о выходе из Общества, действительную стоимость его доли в уставном капитале Общества или выдать ему в натуре имущество такой же стоимости в течение шести месяцев с момента окончания финансового года, в течение которого подано заявление о выходе из Общества.
7.4. Выход участника Общества не освобождает его от обязанности перед Обществом по внесению вклада в имущество Общества, возникшей до подачи заявления о выходе их Общества.
8. Общее собрание участников Общества.
8.1. Высшим органом управления Обществом является общее собрание участников Общества.
8.2. Все участники Общества имеют право присутствовать на общем собрании участников Общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений.
8.3. Каждый участник имеет на общем собрании участников Общества количество голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале Общества.
8.4. Общее собрание участников Общества может быть очередным (годовым) и внеочередным.
Очередное общее собрание участников Общества проводится не ранее чем через два месяца и не позднее чем через четыре месяца после окончания финансового года. Оно созывается директором Общества.
Внеочередные общие собрания участников Общества проводятся по мере необходимости. Они созываются директором Общества по его инициативе, по требованию ревизора Общества, аудитора Общества, а также участников Общества, обладающих в совокупности не менее чем 10% от общего числа голосов участников Общества в срок не позднее 45 дней со дня получения требования о его проведении. В случае если генеральным директором Общества в установленный срок не принято решение о проведении общего собрания участников Общества или принято решение об отказе в его проведении, внеочередное общее собрание участников Общества может быть созвано органами или лицами, требующими его проведения.
8.5. Орган или лица, созывающие общее собрание участников Общества, обязаны не позднее, чем за 15 дней до его проведения уведомить об этом каждого участника Общества заказным письмом по адресу, указанному в реестре участников Общества, или лично под роспись.
В уведомлении должны быть указаны время и место проведения общего собрания участников, а также предполагаемая повестка дня. Вместе с уведомлением участнику Общества направляется информация и материалы к проведению общего собрания участников.
8.6. Любой участник Общества вправе вносить предложения о включении в повестку дня общего собрания участников Общества дополнительных вопросов не позднее чем за 7 дней до его проведения. Дополнительные вопросы, за исключением вопросов, которые не относятся к компетенции общего собрания участников Общества или не соответствуют требованиям действующего законодательства, включаются в повестку дня общего собрания участников Общества.
Орган или лица, созывающие общее собрание участников Общества, обязаны не позднее, чем за 3 дня до его проведения уведомить всех участников Общества о включении в повестку дня дополнительных вопросов.
8.7. В случае нарушения порядка созыва общего собрания участников Общества, такое общее собрание участников Общества признается правомочным, если в нем участвуют все участники Общества.
8.8. Общее собрание участников Общества открывается в указанное в уведомлении о проведении общего собрания участников Общества время после завершения регистрации прибывших участников Общества или если все участники Общества уже зарегистрированы ранее.
Общее собрание участников Общества открывается генеральным директором Общества. Общее собрание участников Общества, созванное ревизором Общества, аудитором Общества или участниками Общества, открывает ревизор Общества, аудитор Общества или один из участников Общества, созвавших данное общее собрание.
Лицо, открывшее собрание, проводит выборы председательствующего на собрании из числа участников Общества.
8.9. Общее собрание участников вправе принимать решение только по вопросам, включенным в повестку дня.
9. Компетенция общего собрания участников Общества.
9.1. К исключительной компетенции общего собрания участников Общества относятся:
1) определение основных направлений деятельности Общества;
2) изменение устава Общества, в том числе изменение размера уставного капитала Общества;
3) внесение изменений в учредительный договор;
4) образование исполнительных органов Общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа Общества коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (управляющему), утверждение такого управляющего и условий договора с ним;
5) избрание и досрочное прекращение полномочий ревизора Общества;
6) утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов;
7) принятие решения о распределении чистой прибыли Общества между участниками Общества;
8) утверждение (принятие) документов, регулирующих внутреннюю деятельность Общества (внутренних документов Общества);
9) принятие решения о размещении Обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;
10) назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и определение размера оплаты его услуг;
11) принятие решения о реорганизации или ликвидации Общества;
12) назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационных балансов;
13) решение иных вопросов, предусмотренных настоящим Уставом и Федеральным законом “Об обществах с ограниченной ответственностью”.
9.2. Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания участников Общества, не могут быть переданы им на решение исполнительных органов Общества.
9.3. Решения по вопросу 2) пункта 9.1. принимаются большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников Общества.
Решения по вопросам 3) и 11) пункта 9.1. принимаются всеми участниками Общества единогласно.
Остальные решения принимаются большинством голосов участников Общества, если иное не предусмотрено настоящим Уставом и Федеральным законом “Об обществах с ограниченной ответственностью”.
9.4. Решения общего собрания участников Общества принимаются открытым голосованием на собрании.
Решение общего собрания участников Общества может быть принято без проведения собрания путем проведения заочного голосования, за исключением решения по вопросу 6) пункта 9.1. При принятии решения общим собранием участников Общества путем заочного голосования не применяются пункт 8.8. настоящего Устава, а также положения пунктов 8.4.- 8.6. настоящего Устава в части предусмотренных ими сроков.
Порядок проведения заочного голосования определяется внутренними документами Общества.
9.5. В Обществе, состоящем из одного участника, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников Общества, принимаются единственным участником единолично и оформляются письменно. При этом положения статей 34, 35, 36, 37, 38 и 43 Федерального закона “Об обществах с ограниченной ответственностью” не применяются за исключением положений, касающихся сроков проведения годового общего собрания участников Общества.
10. Генеральный директор Общества.
10.1. Генеральный директор Общества является единоличным исполнительным органом Общества. Он осуществляет руководство текущей деятельностью Общества. Генеральный директор Общества подотчетен общему собранию участников Общества.
10.2. Генеральный директор Общества:
10.2.1. без доверенности действует от имени Общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки;
10.2.2. выдает доверенности на право представительства от имени Общества, в том числе доверенности с правом передоверия;
10.2.3. издает приказы о назначении на должности работников Общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;
10.2.4. осуществляет иные полномочия, предусмотренные действующим законодательством и настоящим Уставом.
10.3. Генеральный директор избирается общим собранием участников Общества на срок 5 лет. Одно и то же лицо может избираться неограниченное количество раз. Договор между Обществом и лицом, осуществляющим функции генерального директора Общества, подписывается от имени Общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников Общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции генерального директора Общества, или участником Общества, уполномоченным решением общего собрания участников Общества.
10.4. Общество вправе передать полномочия генерального директора Общества управляющему. Договор с управляющим подписывается от имени Общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников Общества, утвердившим условия договора с управляющим, или участником Общества, уполномоченным решением общего собрания участников Общества.
11. Ревизия и аудит.
11.1. Для контроля финансово-хозяйственной деятельности Общества общее собрание участников Общества избирает ревизора Общества. Ревизор Общества избирается ежегодно на очередном годовом общем собрании участников Общества. Ревизором Общества может быть и не участник Общества. Ревизором Общества не может быть генеральный директор Общества.
11.2. Ревизор Общества вправе в любое время проводить проверки финансово-хозяйственной деятельности Общества и иметь доступ ко всей информации, касающейся деятельности Общества. По требованию ревизора Общества генеральный директор (управляющий) Общества, а также работники Общества обязаны давать необходимые пояснения в устной или письменной форме.
11.3. Ревизор Общества в обязательном порядке проводит проверку годовых отчетов и бухгалтерских балансов Общества до их утверждения общим собранием участников Общества. Общее собрание участников Общества не вправе утверждать годовые отчеты и бухгалтерские балансы Общества при отсутствии заключения ревизора Общества.
11.4. Для проверки и подтверждения правильности годовых отчетов и бухгалтерских балансов Общества, а также для проверки состояния текущих дел Общества оно вправе по решению Общего собрания участников Общества привлекать профессионального аудитора, не связанного имущественными интересами с Обществом, директором (управляющим) Общества и участниками Общества.
12.Хранение документов. Предоставление информации.
12.1. Общество обязано хранить следующие документы:
- учредительные документы Общества, в том числе изменения и дополнения к ним;
- протоколы собрания учредителей Общества, содержащие решение о создании Общества и иные решения, связанные с созданием Общества;
- документ, подтверждающий государственную регистрацию Общества;
- документы, подтверждающие права Общества на имущество, находящееся на балансе Общества;
- внутренние документы Общества;
- положения о филиалах и представительствах Общества (в случае их создания);
- документы, связанные с эмиссией облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг Общества;
- протоколы общего собрания участников Общества;
- списки аффилированных лиц Общества;
- заключения ревизора Общества, аудитора Общества, государственных и муниципальных органов финансового контроля;
- бухгалтерские отчеты и балансы Общества;
иные документы, предусмотренные действующим законодательством, внутренними документами Общества и решениями общего собрания участников Общества и генерального директора Общества.
12.2. Общество хранит указанные документы по месту нахождения генерального директора Общества. Указанные документы должны представляться в полном объеме любому участнику Общества по его требованию в рабочие часы Общества, а также, в установленном законом порядке, контролирующим государственным и муниципальным органам по их требованию.
13. Сделки, в совершении которых имеется заинтересованность. Крупные сделки,
13.1. Сделки, в совершении которых имеется заинтересованность директора (управляющего) Общества или заинтересованность участника Общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосов от общего числа голосов участников Общества, не могут совершаться Обществом без согласия общего собрания участников Общества.
13.2. Указанные лица признаются заинтересованными в совершении Обществом сделки, в случаях, если они супруги, родители, братья и сестры и (или) их аффилированные лица:
13.2.1. являются стороной сделки или выступают в интересах третьих лиц в их отношениях с Обществом;
13.2.2. владеют каждый в отдельности или в совокупности 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с Обществом;
13.2.3. занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с Обществом;
13.2.4. обладают правами кредитора и другими обязательственными правами в отношении лиц, являющихся стороной сделки или выступающих в интересах третьих лиц в их отношениях с Обществом, либо в отношении лиц, которые могут извлечь выгоду из распоряжения имуществом Общества.
13.3. Указанные в пункте 13.1. настоящего Устава лица должны заблаговременно доводить до сведения общего собрания участников Общества информацию:
13.3.1. о юридических лицах, в которых они, их супруги, родители, дети, братья, сестры и (или) их аффилированные лица владеют 20 и более процентами акций (долей, паев);
13.3.2. о юридических лицах, в которых они, их супруги, родители, дети, братья, сестры и (или) их аффилированные лица занимают должности в органах управления;
13.3.3. об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в отношении которых они могут быть признаны заинтересованными.
13.4. Решение о совершении Обществом сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием участников Общества большинством голосов от общего числа голосов всех участников Общества, не заинтересованных в ее совершении, за исключением случаев, если сделка совершается в процессе обычной хозяйственной деятельности между Обществом и другой стороной, имевшей место до момента, с которого лицо, заинтересованное в совершении сделки, признается таковым.
13.5. Крупной сделкой признается сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения Обществом прямо или косвенно имущества, стоимость которого составляет более 25 процентов стоимости имущества Общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок. Крупными сделками не признаются сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности Общества.
13.6. Решение о совершении Обществом крупной сделки принимается общим собранием участников Общества.
14. Реорганизация и ликвидация Общества.
14.1. Общество в соответствии с действующим законодательством может быть реорганизовано или ликвидировано по решению общего собрания участников Общества.
Реорганизация Общества может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования.
В случаях, установленных законодательством, реорганизация Общества в форме разделения и выделения осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда.
В случаях, установленных законодательством, ликвидация Общества осуществляется по решению суда.
14.2. Реорганизация Общества может быть произведена путем слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования Общества. Реорганизация Общества влечет переход прав и обязанностей, принадлежащих Обществу, к его правопреемникам.
14.3. При реорганизации составляется передаточный акт либо разделительный баланс, которые должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам Общества в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые должниками,
14.4. Общее собрание участников Общества, принявшее решение о реорганизации Общества, обязано письменно уведомить об этом кредиторов Общества.
14.5. Ликвидация Общества влечет его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.
14.6. Общее собрание участников либо суд, принявший решение о ликвидации Общества, обязаны немедленно письменно сообщить об этом органу, осуществляющему государственную регистрацию.
14.7. В соответствии с действующим законодательством образуется ликвидационная комиссия, к которой переходят все полномочия по управлению делами Общества.
14.8. Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество Общества передается его участникам, имеющим обязательственные права в отношении Общества.
14.9. Ликвидация Общества считается завершенной, а Общество - прекратившим существование после внесения об этом записи в единый государственный реестр юридических лиц.
14.10. При прекращении деятельности Общества в случае его реорганизации все документы (управленческие, финансово-хозяйственные, по личному составу и др.) передаются в соответствии с установленными правилами его правопреемнику.
При ликвидации документы постоянного хранения, имеющие научно-историческое значение, документы по личному составу (приказы, личные дела и карточки учета, лицевые счета и др.) передаются на хранение в государственный архив.
Передача и упорядочение документов осуществляется силами и за счет средств Общества в соответствии с требованием архивных органов.
Приложение В
Решение о создании общества с ограниченной ответственностью
Решение № 1
О создании общества с ограниченной ответственностью“.................................”
“___ ”_________ 2005г. г. Тула
Я, гражданин Российской Федерации Иванов Иван Иванович, 07.02.56 г. р., паспорт 70 00 № 010101, выдан 01.01.00г. УВД Центрального района г. Тулы, код подразделения 712-001, зарегистрирован по адресу: г. Тула, ул. ............................
РЕШИЛ:
1. Создать общество с ограниченной ответственностью “…………………..” с местом нахождения по адресу: 300041 Россия, г. Тула, ………………………………..
2. Наделить Общество Уставным капиталом в размере 10000 (десять тысяч) рублей. 50% Уставного капитала Общества внести денежными средствами до регистрации Общества, оставшуюся часть - оплатить в течение года с момента регистрации Общества; (варианты в Уставе)
3. Утвердить Устав Общества;
4. Полномочия генерального директора возложить на себя.
_____________________Иванов И. И.