Правовое регулирование и создание юридического лица

По мнению Брагинского М.И.: «Юридическое лицо - это субъект права, искусственно созданный для определенных целей по правилам, установлен­ным законом, и в соответствии с законом признаваемый таковым государст­венной властью и всеми участниками гражданских правоотношений».

Основные функции института юридического лица заключаются:

1. Оформление коллективных интересов, институт юридического лица оп­ределенным образом организует, упорядочивает внутренние отношения ме­жду участниками юридического лица, преобразуя их волю в волю организа­ции в целом, позволяя ей выступать в гражданском обороте от собственного имени.

2. Объединение капиталов. Юридическое лицо, в особенности такая его разновидность, как акционерное общество, является оптимальной формой долговременной централизации капиталов, без чего немыслима крупномас­штабная предпринимательская деятельность.

3. Ограничение предпринимательского риска. Конструкция юридического лица позволяет ограничить имущественный риск участников суммой вклада в капитал конкретного предприятия.

4. Управление капиталом. Институт юридического лица создает основа­ния для более гибкого использования капитала, принадлежащего одному лицу (в том числе - государству), в различных сферах предпринимательской деятельности. Отлаженное законодательство о юридических лицах, ценных бумагах и биржах служит одним из средств управления капиталом в масшта­бах всех страны и поэтому является мощным фактором саморегулирования, самоорганизации рыночной экономики.

В Гражданском Кодексе РФ впервые в ис­тории российского права в основном кодификационном акте гражданского законо­дательства содержится подробно разработанная система норм о юридических лицах; этого не знали предыдущие кодификации как советского, так и дореволюционного периодов.

ГК РФ устанавливает принципиальные основные положения, на которых должно базироваться последующее законодательство об отдельных видах юридиче­ских лиц. При этом он вводит отсутствовавший в прежнем законодательстве чрез­вычайно важный для устойчивости гражданского оборота принцип замкнутого пе­речня юридических лиц, согласно которому юридические лица могут создаваться и функционировать только в такой организационно-правовой форме, которая прямо предусмотрена законом. Для коммерческих организаций перечень организационно-правовых форм предусмотрен самим ГК РФ¹; для некоммерческих содержащийся в ГК РФ перечень может быть дополнен другими законами; правила которых не должны противоречить нормам ГК РФ и отклоняться от установленных им принци­пов.

В ст. 48 ГК РФ содержится определение юридического лица, на основе которого создаются и функционируют различные виды юридических лиц, предусмотренные законом. Независимо от того, к какому виду относится юридическое лицо, оно должно удовлетворять критериям (признакам), указанным в данном определении.

В соответствии со статьей 48 ГК РФ юридическим лицом признается органи­зация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Правовая доктрина традиционно выделяет четыре основополагающих при­знака, вытекающих из этой статьи, каждый из которых необходим, а все в совокуп­ности - достаточны, чтобы организация могла быть признана субъектом граждан­ского права, т.е. юридическим лицом¹.

1) организационное единство, которое проявляется в определенной иерархии, соподчиненности органов управления (единоличных или коллегиальных), состав­ляющих его структуру, и в четкой регламентации отношений между его участни­ками. Организационное единство закрепляется учредительными документами юри­дического лица и нормативными актами, регулирующими правовое положение того или иного вида юридических лиц;

2) имущественная обособленность означает, что юридическое лицо имеет в своем распоряжении определенное имущество, которое принадлежит только ему. Особенность содержащейся в данной норме заключается в том, что в ней прямо ука­заны те правовые формы, в которых может быть выражено имущественное обособ­ление юридического лица:

а) право собственности;

б) право хозяйственного ведения;

в) право оперативного управления.

Приведенный перечень правовых способов обособления имущества в составе юридического лица нельзя считать исчерпывающим. Допустимы и другие правовые способы. Так, товарищество собственников жилья (ст. 291 ГК РФ), являющееся юридическим лицом, функционирует на основе права общей долевой собственности на имущество общего пользования, принадлежащего его участникам. Помимо вещных прав, принадлежащих юридическому лицу, ему могут принадлежать отдельные категории имущественных прав обязательственно-правового характера, например права аренды и субаренды. Кроме того, в п. 1 ст. 48 ГК РФ заужено понятие тех обособляемых учредителями (участниками) объектов, имеющих рыночную стоимость, которые могут обеспечивать хозяйственную деятельность юридического лица.

Наряду с имуществом обособлению могут подлежать исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица имущественного характера, индивидуализации продукции, выполняемых работ или услуг, не относимые законом к имуществу (ст. 128 ГК РФ). В практике подобного рода случаи встречаются довольно часто.

3) самостоятельная гражданско-правовая ответственность - каждое юридиче­ское лицо самостоятельно несет гражданско-правовую (имущественную) ответст­венность по своим обязательствам, то есть участники или собственники имущества юридического лица не отвечают по его обязательствам, а юридическое лицо не от­вечает по обязательствам первых.

Организация, считающаяся юридическим лицом, отвечает по своим обязательствам принадлежащим ей имуществом. Единственное исключение из данного правила сделано в отношении учреждений, имущественная ответственность которых ограничивается лишь находящимися в их распоряжении денежными средствами (п. 2 ст. 120 ГК РФ).

В силу п.5 ст.115 ГК РФ по обязательствам федерального казенного предприятия при недостаточности его имущества дополнительную (субсидиарную) ответственность несет Российская Федерация; в силу п.2 ст.107 ГК РФ - члены производственного кооператива; а в силу п.4 ст.116 при определенных условиях и члены потребительского кооператива также несут субсидиарную ответственность по обязательствам соответствующего кооператива. В соответствии с п.1 ст.69 ГК РФ и п.1 ст.82 ГК РФ полные товарищи хозяйственного товарищества несут ответственность всем принадлежащим им имуществом. Несмотря на столь широкий круг исключений, вышеназванное правило остается общей нормой, поскольку ответственность иных субъектов права по долгам юридического лица является лишь субсидиарной (т.е. дополнительной к ответственности самого юридического лица).

Очевидно, что ответственность юридического лица должна распространяться и на исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполняемых работ или услуг имущественного характера в порядке и объеме, определяемых законом, учредительными документами и договором.

4) выступление в гражданском обороте от собственного имени означает возможность от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и нести обязанно­сти, а также выступать в качестве самостоятельного субъекта гражданского оборота и, как следствие, быть истцом и ответчиком в суде. Это - итоговый признак юридического лица и, одновременно, та цель, ради которой оно и создается. Наличие организационной структуры и обособленного имущества, на котором базируется самостоятельная ответственность, как раз и позволяют ввести в гражданский оборот новое объединение лиц и капиталов - нового субъекта права.

Юридическое лицо выступает в гражданском обороте под своим фирменным наименованием, которое определяется в его учредительных документах и включается в Единый государственный реестр юридических лиц при государственной регистрации юридического лица. Использование юридическим лицом собственного наименования позволяет отличить его от всех иных организаций и поэтому является необходимой предпосылкой гражданской правосубъектности юридического лица.

Согласно п. 1 ст. 49 ГК РФ содержание и объем правоспособности юридического лица (способности иметь гражданские права и нести обязанности) определяется с помощью двух критериев: цели деятельности и вида деятельности. Наличие цели деятельности, предусматриваемой в учредительных документах, является обязательным условием существования каждого юридического лица. При этом в понятие цели деятельности юридического лица вкладывается весьма широкий смысл - получение или неполучение прибыли в процессе своей деятельности (ст. 50 ГК РФ).

По видам деятельности различаются две категории юридических лиц. Одни из них вправе заниматься любыми видами деятельности, не запрещенными законом, и соответственно иметь все гражданские права и нести обязанности, предусмотренные законом и иными нормативными актами. Такие юридические лица обладают общей правоспособностью.

Другие юридические лица вправе заниматься только теми видами деятельности, которые указаны в их учредительных документах и соответствуют целям их создания. Гражданские права и обязанности таких юридических лиц должны соответствовать их уставной деятельности, а их правоспособность - иметь специальный характер (специальную правоспособность).

В первую категорию входят все коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и других видов организаций, предусмотренных законом. К числу таких организаций относятся, например, банки и организации, занимающиеся страхованием.

Во вторую категорию входят все некоммерческие организации, а также коммерческие организации, исключенные из числа организаций, имеющих общую правоспособность.

Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может заниматься только на основании лицензии - специального разрешения органов, уполномоченных на ведение лицензирования. Действие данной правовой нормы распространяется на юридические лица общей и специальной правоспособности.

Сохранение специальной правоспособности в качестве общего правила для юридических лиц вытекает из самой природы и сущности юридического лица. Появление юридического лица в отличии от появления физического лица всегда обусловлено определенными целями его создателей. Так, создавая некоммерческую организацию ее учредители преследуют определенные социальные, культурные, иные общеполезные цели. Освобождение такой организации от любых уставных ограничений, предоставление ей полной свободы действий привело бы к игнорированию интересов учредителей. Аналогичным образом и государство, закрепляющее за унитарным предприятием свое имущество, заинтересовано в его использовании по определенному назначению в соответствии с тем предметом деятельности, который определен уставом предприятия.

Говоря о правоспособности юридического лица необходимо отметить, что ГК допускает и иные случаи ограничения правоспособности юридического лица независимо от того, распространяется ли на него принцип специальной или универсальной правоспособности. Это связано с тем, что для осуществления целого ряда видов деятельности необходимо иметь выдаваемое компетентными органами соответствующие разрешения (лицензии). Лицензирование охватывает широкий круг деятельности: банковскую, биржевую, страховую, медицинскую, строительную, торгово-закупочную и др.

Все юридические лица независимо от того, распространяется на них принцип специальной правоспособности или нет, могут быть ограничены в правах, в случаях и порядке, предусмотренных законом. Прежде всего, это ограничения исходящие от компетентных органов. Органы, уполномоченные выдавать лицензию за нарушение указанных в лицензии правил. Помимо указанных персональных ограничений правоспособности имеются ограничения общего характера. Так в частности, занятие отдельными видами деятельности разрешено только определенным юридическим лицам и тем самым считается запрещенными для всех остальных участников гражданского оборота. Такова деятельность, отнесенная к государственной монополии.

Отдельные виды деятельности имеют установленный законом характер исключительных. Это означает, что юридическое лицо, осуществляющее такой вид деятельности не вправе заниматься какими бы то ни было другими видами деятельности, за исключением определенных сопутствующих видов устанавливаемых законом. Таковы инвестиционная, страховая, банковская деятельности.

Правоспособность юридического лица возникает в момент его создания, который приурочен к его государственной регистрации и прекращается в момент исключения его из единого государственного реестра юридических лиц.

Объем правоспособности определяется не только ее универсальным или специальным характером, а также указаниями закона. Юридическое лицо объективно не может обладать такими правами, которые в силу своей специфики могут принадлежать лишь гражданам. Так, юридическое лицо не может завещать свое имущество, ст. 152 ГК РФ не предусматривает возможность защиты чести и достоинства юридического лица, так как указанные нематериальные блага могут принадлежать лишь гражданину (физическому лицу). Применительно к юридическим лицам со специальной правоспособностью важно разграничивать предмет их уставной деятельности и конкретные правомочия по осуществлению этой деятельности. Так торговля не входит в предмет уставной деятельности религиозной организации. Однако право совершения сделок купли-продажи (например, культового инвентаря) у таких организаций не оспаривается, если это необходимо для ведения их основной деятельности. Таким образом, в сфере гражданского оборота конкретные правомочия организации со специальной правоспособностью могут быть шире предмета ее уставной деятельности.

Для участия в гражданском обороте юридическому лицу необходима не только правоспособность, но и дееспособность. В отличие от граждан, у юридических лиц право- и дееспособность возникают и прекращаются одновременно. Поэтому Гражданский кодекс не применяет понятие "дееспособность" по отношению к юридическим лицам. Тем не менее, то, что юридическое лицо вправе своими собственными действиями приобретать, создавать, осуществлять и исполнять гражданские права и обязанности говорит о наличии у юридического лица дееспособности.

Деятельность юридического лица - это деятельность людей, составляющих организацию, ибо только люди способны к сознательным волевым действиям. Однако их роль в осуществлении дееспособности юридического лица различна. Одни своими действиями приобретают и создают для юридического лица права и обязанности, другие способствуют осуществлению уже приобретенных прав и выполнению обязанностей.

Таким образом, в российском гражданском праве юридическое лицо - это признанная государством в качестве субъекта права организация, которая обладает обособленным имуществом, самостоятельно отвечает этим имуществом по своим обязательствам и выступает в гражданском обороте от своего имени.

2. Основания возникновения юридических лиц как субъектов граждан ского права

2.1 Порядок образования юридических лиц

Порядок возникновения и прекращения юридических лиц устанавливается законодательством, регулирующим деятельность юридических лиц данной организационно-правовой формы.

Возникновение юридического лица включает в себя непосредственно создание и государственную регистрацию. В правоприменительной практике выделяют четыре основных порядка создания юридических лиц.

Распорядительный порядок характеризуется тем, что юридическое лицо создаётся на основе распоряжения (решения) собственника имущества или уполномоченного им органа. Для данного способа характерны три основные стадии:

1) издание инициативного (распорядительного) акта собственником или компетентным органом;

2) организационная работа (подбор кадров, выделение средств и т.д.);

3) утверждение учредительных документов. В связи с ликвидацией государственной монополии в сфере создания юридических лиц и придание в нашем законодательстве большого значения факту их государственной регистрации этот порядок утратил значение.

Разрешительный порядок. Для данного способа характерны: 1) инициативный акт учредителей; 2) издание скоординированного (согласованного) акта компетентного органа или юридического лица; 3) организационная работа. В разрешительном порядке создаются, например, банки, коммерческие юридические лица с особо крупным размером уставного капитала или объединяемых средств.

Явочно-нормативный порядок не требует ни распоряжения, ни специального разрешения. Такое разрешение в общей форме содержится в норме закона. Требуются лишь инициатива учредителей, их явка. Компетентный государственный орган лишь проверяет соблюдение установленного порядка образования и соответствие характера и целей создаваемого юридического лица общим требованиям, предъявляемым законодательством к этой организационно-правовой форме. Для данного способа характерны:

1) инициативный акт учредителей;

2) организационная работа;

3) контрольная работа компетентного органа. Этот порядок наиболее распространён - как во всем мире, так и у нас в стране.

Договорно-правовой порядок предоставляет возможность образования юридических лиц путем заключения учредителями специального (учредительного) договора гражданско-правового характера.

Таким образом, можно сказать, что юридические лица создаются: 1) по воле собственника или уполномоченного им органа (например, государственные или муниципальные унитарные предприятия); 2) по воле их будущих членов (например, хозяйственные общества и товарищества); 3) по воле учредителей, создающих имущественную базу юридического лица, но не являющихся его участниками (например, фонды).

Одним из признаков любого юридического процес­са, в том числе и процесса регистрации, является прин­цип формальной определенности, т.е. выраженности процедуры (порядка, процесса) в соответствующих нор­мах права. Легальной или ле­гитимной регистрация мо­жет быть признана только тогда, когда полностью будет пройдена вся процедура, предусмотренная нормами права. В этой связи необходимо обратиться к источни­кам данных норм права, т.е. к тому, из чего (или из каких со­ображений) данные нормы права формируются. Под­разумевая наиболее верный в этой ситуации позитивный тип правопонимания, можно прийти к тому выводу, что каждое государство самостоя­тельно (субъективно) определяет собственную волю в от­ношении объекта государственной власти. Но государ­ство, стремящееся к эффек­тивному и полноценному ре­гулированию общественных отношений, должно в этом смысле придерживаться объективных целей (принци­пов), т.е. стремлений к сближе­нию результатов регистрации в конкретном государстве к зна­чениям, су­ществую­щим объективно.

Анализ российского законодательства о создании коммерческих организаций позволяет выделить опреде­ленные принципы, на основе которых строится и функ­ционирует данный институт, а именно: принцип закон­ности; принцип достоверно­сти; принцип инициативнос­ти; принцип последующего контроля за соблюдением принципов законности и достоверности при создании коммерческих организаций; принцип единообразия; принцип поэтапности.¹

В механизме создания коммерческих организаций существенную роль играет учредительская деятель­ность, поскольку без нее невозможно соблюдение пред­вари­тельных условий, необходимых для последующей государственной регистрации создаваемого субъекта и приобретения им предпринимательской правоспособно­сти.

Необходимо отметить, что отношения, возникаю­щие в процессе государст­венной регистрации юриди­ческих лиц, широко обсуждаемы российскими учены­ми-правоведами, в то время как проблемам учреждения данных субъектов внимания уделяется явно недостаточ­но. Сегодня учредительская деятельность остается прак­тически за пределами научных дискуссий и требует для своего эффективного осу­ществления разработки теоре­тической базы и четкой правовой регламентации.

Исследование законодательства о создании ком­мерческих организаций показало, что в нормативно-правовых актах отсутствует законодательное определе­ние таких базовых понятий рассматриваемого институ­та, как «учредитель» и «учреждение коммерческой орга­низации».

Необходимо отметить, что изданных понятий зако­нодательно определено только понятие «учредитель» применительно к процессу учреждения акционерного общества, однако в нем учтены не все конституирую­щие признаки рассматриваемого явления, в силу чего оно не может быть распространено на учредителей дру­гих коммерческих организаций (например, унитарных предприятий).

Анализ нормативно-правовых актов, проведенный с учетом существующих в правовой теории точек зрения, позволяет заключить, что понятию «учредитель коммер­ческой организации» присущи такие признаки, как инициирование процесса создания коммерческой орга­низации, принятие в установленной форме решения о ее создании, утверждение устава и (или) подписание учре­дительного договора; участие в формировании имуще­ственной основы коммерческой организации путем пе­редачи части своего имущества в ее уставный (складоч­ный) капитал (фонд), направленность деятельности на исполнение всех условий, необходимых для создания коммерческой организации. Вышесказанное может быть полностью распространено на понятие «учредитель юридического лица».

Поскольку учредители несут ответственность за на­рушения законодательства, допущенные в процессе со­здания юридического лица, то необходимо законода­тельно закрепить определение указанного понятия, со­держащее его конституирующие признаки и позволяю­щие квалифицировать конкретного субъекта как учре­дителя юридического лица. На основании изложенного необходимо внести изменения в ст. 52 ГК РФ.

Учреждение юридического лица, в том числе ком­мерческой организации, представляет собой процесс, основными этапами которого являются принятие пред­варительного решения о создании юридического лица и принятие решения об учреждении юридического лица.

На первом этапе учредители совершают комплекс подготовительных действий, явно свидетельствующих об их намерении создать юридическое лицо. К таким действиям относятся, в частности, составление бизнес-плана будущей организации, разработка учредительных документов, выбор ее наименования, поиск помещения для ее местонахождения, подбор кандидатур для избра­ния в органы юридического лица, открытие накопитель­ного банковского счета для внесения уставного капита­ла и т.д.

Подобные действия, определенно выражающие намерение учредителей в будущем при­нять окончательное решение о создании юридического лица, представляют собой последствия принятия учре­дителями предварительного решения о его создании.

Единственным учредителем предварительное реше­ние принимается, как правило, в устной форме. В случае принятия предварительного решения о создании юриди­ческого лица несколькими учредителями оно облекается в письменную форму с целью регламентации отноше­ний учредителей по созданию нового субъекта права.

После принятия учредителями предварительного решения о создании юридического лица и совершения подготовительных действий, явно свидетельствующих об этом, учредители принимают окончательное решение о создании юридического лица.

Окончательное решение о создании юридического лица именуется в законодательстве «решением об уч­реждении». Зачастую в нормативно-правовых актах от­сутствует разграничение предварительного и оконча­тельного решений учредителей о создании юридическо­го лица, что приводит к смешению двух самостоятель­ных юридических фактов, а также влечет неверную оценку значения и правовых последствий каждого из них.

Решение об учреждении принимается учредитель­ным собранием и оформляется его протоколом. Если учреждение юридического лица осуществляется одним ли­цом, решение об учреждении принимается им едино­лично.

Решение об учреждении юридического лица всегда принимается в письменной форме и должно содержать результаты голосования учредителей и принятые ими решения по вопросам учреждения юридического лица, утверждения его устава, избрания органов управления, утверждения денежной оценки не денежных вкладов в уставный капитал. Решение об учреждении акционер­ного общества, принимаемое одним лицом, кроме того, должно содержать сведения о размере уставного капита­ла, категории (типы) акций, размер и порядок их оплаты. Для правильного применения законодательства о создании коммерческих организаций стратегически важно иметь четкий понятийный аппарат данного явле­ния, который в настоящее время отсутствует.

Так, современное российское законодательство не содержит определения понятия «учреждение коммер­ческой организации». Несмотря на то, что в нормативно-правовых актах содержится немало норм, подлежащих применению в процессе учреждения юридического лица, отсутствие определения используемого понятия зачастую затрудняет установление его точного смысла. Так, например, допускается смешение понятий «учреж­дение юридического лица», «создание юридического лица» и «образование юридического лица». Законода­тель не дает определения ни одному из вышеуказанных понятий, часто употребляет их как синонимы.

Кроме того, практически отсутствует комплексный подход к правовому регулированию создания коммер­ческих организаций, следствием чего является наличие у большинства российских предпринимателей иска­женного представления о правовой природе учредитель­ской деятельности и ее значении как этапа в формиро­вании правоспособности создаваемого субъекта права. Как правило, на практике вопросам учредительства уде­ляется второстепенное значение и широко распростра­нено мнение, что коммерческие организации не созда­ются, а «регистрируются». Такое представление в буду­щем, уже после государственной регистрации, влечет многочисленные сложности для созданных юридичес­ких лиц и их учредителей.

Правовой основой деятельности любого юридического лица, наря­ду с законодательством, являются его учредительные документы. Именно в них учредители конкретизируют общие нормы права применительно к своим интересам.

Состав учредительных документов для разных видов юридических лиц различен. Учредительный договор - это консенсуальный гражданско-пра­вовой договор, регулирующий отношения между учредителями в процессе создания и деятельности юридического лица.

Он может заключаться только в письменной форме (простой или нотариальной) и вступает в силу, как правило, с момента заключения. Ус­тав, в отличие от учредительного договора, не заключается, а утвержда­ется учредителями. Устав, как правило, подписывают не все уч­реди­тели, а специально уполномоченные ими лица (например, предсе­датель и секретарь общего собрания учредителей). Как и учредитель­ный договор, устав можно рассматривать в качестве локального нор­мативного акта, определяющего правовое положение юридического лица и регулирую­щего отношения между участниками и самим юридическим лицом. Устав вступает в силу с момента регистрации самого юридического лица. Ряд некоммерческих организаций может действовать также на ос­нове общего положения об организациях дан­ного вида или общего устава общественного объединения.

Содержание учредительных документов в общем виде определяется ст. 52 ГК РФ, а для отдельных видов юридических лиц - в соответству­ющих разделах ГК РФ и специальных нормативных актах.

В связи с этим актуальной проблемой является внедрение в законодательство ком­плексного подхода к правовой регламентации отдельных этапов создания коммерческих организаций, суть которого заключается в рассмотрении учреждения и го­сударственной регистрации как последовательно сме­няющих друг друга, взаимосвязанных и взаимообусловленных стадий процесса создания нового субъекта предпринимательской активности с учетом их взаимных свя­зей и правовых последствий.

Создание юридического лица осуществляется путем его учреждения и последующей государственной регистрации.

Учреждение юридического лица представляет собой деятельность учредителей по совершению подготовительных действий и выполнению требований законодательства в целях принятия решения об учреждении и последующей государственной регистрации юридического лица.

Важными атрибутами юридического лица являются его наименование и место нахождения. Наименование любого юридического лица должно содержать указание на его организационно-правовую форму. Так, например, фирменное наименование любого полного товарищества должно содержать слова "полное товарищество". Помимо этого Гражданский кодекс РФ в ряде случаев предусматривает дополнительные требования к наименованиям отдельных форм коммерческих организаций: наименование унитарного предприятия должно содержать указание на собственника его имущества и характер деятельности предприятия. Зарегистрированное в установленном порядке фирменное наименование юридического лица признаётся объектом права собственности, и всякое лицо, неправомерно использующее чужое зарегистрированное фирменное наименование обязано прекратить его использование и возместить причинённые убытки.

Местом нахождения юридического лица признаётся место его государственной регистрации, если в соответствии с законом в учредительных документах юридического лица не будет установлено иного.

2.2 Правовое регулирование государственной регистрации юридических лиц

Государство контролирует создание юридических лиц, что реализуется в форме государственной регистрации.

Действующий порядок регистрации юридических лиц определен в ГК РФ, Федеральном законе от 8 августа 2001г. №129-ФЗ « О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» и других правовых актах.

В соответствии со ст. 51 ГК РФ, юридическое лицо подлежит государственной регистрации в уполномоченном государственном органе в порядке, определяемом Законом «О государственной регистрации юридических лиц». Данные государственной регистрации, в том числе для коммерческих организаций, фирменное наименование включаются в единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления.

Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения, указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия такого исполнительного органа - по месту нахождения иного органа или лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности. В Москве регистрация осуществляется Московской регистрационной палатой и его филиалами, в Московской области - Московской областной регистрационной палатой и её территориальными агентствами. Организации с иностранными инвестициями регистрируется Государственной регистрационной палатой при Министерстве экономики РФ и т.д.

Статьей 12 Федерального закона « О государственной регистрации юридических лиц» установлен следующий перечень документов, которые необходимо представить при государственной регистрации создаваемого юридического лица:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной Правительством Российской Федерации.

В заявлении подтверждается, что представленные учредительные документы соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах, иных представленных для государственной регистрации документах, заявлении о государственной регистрации, достоверны, что при создании юридического лица соблюдён установленный для юридических лиц данной организационно-правовой формы порядок их учреждения, в том числе порядок оплаты уставного капитала (уставного фонда, складочного капитала, паевых взносов ) на момент государственной регистрации, что и в установленных законом случаях, вопросы создания юридического лица согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления.

б) решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации;

в) учредительные документы юридического лица (подлинники или нотариально удостоверенные копии);

г) выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя;

д) документ об уплате государственной пошлины.

При государственной регистрации полных товариществ не требуется представления устава, а при государственной регистрации некоммерческих организаций, имеющих право ведения предпринимательской деятельности, не требуется представления решения о создании предприятия или договора учредителей.

Требования к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган, устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Учредительные документы предприятия представляются в регистрирующий орган его учредителем (учредителями) или представителями учредителя (учредителей) либо направляются в регистрирующий орган ценным почтовым отправлением с уведомлением и описью вложения.

Датой представления учредительных документов для регистрации юридического лица является соответственно дата их фактической подачи в регистрирующий орган или дата почтового отправления, указанная в квитанции о почтовом отправлении с описью направленных учредительных документов. В последнем случае квитанция удостоверяет факт предоставления этих документов для регистрации.

При государственной регистрации юридического лица не допускается требование гарантийных писем и иных документов, подтверждающих его местонахождение, указанное в учредительных документах (уставе) юридического лица.

За государственную регистрацию уплачивается государственная пошлина в соответствии с законодательством о налогах и сборах.

Государственная регистрация юридического лица осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.

Не допускается предъявление регистрирующими и другими государственными органами иных требований к заявителям и учредительным документам, представленными ими для регистрации, кроме предусмотренных действующим законодательством РФ.

В соответствии со ст. 51 ГК РФ отказ в регистрации допускается только при несоответствии учредительных документов и состава содержащихся в них сведений требованиям законодательства.

Федеральный закон « О государственной регистрации юридических лиц » устанавливает следующие основания для отказа в государственной регистрации:

а) непредставление определённых Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц» необходимых для государственной регистрации документов;

б) представление документов в ненадлежащий регистрирующий орган.

Регистрация осуществляется путём присвоения юридическому лицу государственного номера в регистрационном государственном реестре и проставления специальной надписи (штампа) с наименованием регистрирующего органа, номером и датой на первой странице (титульном листе) устава юридического лица, скрепляемой подписью должностного лица, ответственного за регистрацию.

Нарушение установленного законом порядка образования юридического лица или несоответствие его учредительных документов закону влечет отказ в государственной регистрации юридического лица.

Отказ в государственной регистрации, а также уклонение от такой регистрации могут быть обжалованы в арбитражный суд.

Постановка на учет в налоговом органе является обязательной и осуществляется по месту регистрации. Существует исключение для организаций, образованных в соответствии с законодательством иностранных государств, для международных организаций и объединений, иностранных физических лиц - предпринимателей: их постановка на учёт производится налоговым органом по месту осуществления деятельности в РФ.

Государственная регистрация играет конституирую­щую роль в механизме создания юридического лица, по­скольку без нее невозможно вхождение данных субъек­тов в хозяйственный оборот. Однако многие ее проблемы так и не получили в действующем законодательстве дол­жного разрешения. Кроме того, появились новые про­блемы государственной регистрации, не существовав­шие ранее, причем большинство из них вызвано отме­ной предварительного контроля за созданием юридичес­ких лиц со стороны регистрирующего органа.

Так, широкое распространение получила практика предоставления для государственной регистрации недо­стоверных сведений, регистрация фирм по недействительным паспортам, регистрация коммерческих органи­заций с дублирующими друг друга наименованиями, произвольное использование в наименованиях юриди­ческих лиц элементов государственной символики. Это лишь некоторые, наиболее очевидные пробелы Закона о реги­страции, создающие благодатную почву для всевозмож­ного рода злоупотреблений. Очевидно, что сложившаяся ситуация требует немедленного нормативно-правового разрешения.¹

Однако Федеральный закон от 08 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридичес­ких лиц и индивидуальных предпринимателей», установивший закры­тый перечень оснований для отказа в государственной регистрации, а именно: непредставление определенных Законом о регистрации необходимых для государствен­ной регистрации документов; предоставление докумен­тов в ненадлежащий регистрирующий орган.

Результатом сложившейся ситуации стало принятие многочисленных подзаконных нормативно-правовых актов, направленных на решение конкретных практи­ческих проблем государственной регистрации.

Однако фактическое расширение подзаконными нормативными актами закрытого перечня оснований для отказа в государственной регистрации, представляется нео­правданным и, более того, опасным для всей системы государственной регистрации юридических лиц в целом.

На наш взгляд, издание подзаконных нормативно-правовых актов, противоречащих Закону о регистрации, в том числе фактически расширяющих установленный им закрытый перечень оснований отказа в регистрации, способно разрушить все достижения нового порядка государственной регистрации и привести к возврату про­блем, существовавших до принятия данного закона.

Практические проблемы государственной регист­рации должны решаться на законодательном уровне путем введения предварительного контроля за созданием юридических лиц и внесения изменений в перечень оснований отказа в государственной регистрации. Такими дополнениями являются: выявления регистрирующим органом недосто­верности представленных для государственной регист­рации сведений; несоответствия представленных для государственной регистрации учредительных документов требованиям законодательства; нарушения установленного законодательством порядка создания юридического лица.

Серьезным недостатком Закона о регистрации яв­ляется то, что в нем ничего не сказано о необходимости представления в регистрирующий орган документов, подтверждающих местонахождение юридического лица, указанное в учредительных документах, что по­зволяет учредителям указывать в качестве местонахож­дения любой адрес, даже несуществующий.

Государствен­ная регистрация является завершающим этапом об­разования юридиче­ского лица, на котором компетентный орган прове­ряет соблюдение условий, необходимых для создания нового субъекта права, и принима­ет решение о признании организации юридическим ли­цом.¹

Выводы: Появление института юридического лица в самом общем виде обусловлено теми же причинами, что и возникновение и эволюция права: усложнением социальной организации общества, развитием экономических отношений и, как следствием, общественного сознания.

2.3 Государственный контроль за созданием юридических лиц

Концентрация капитала и образование монополистических структур - это другая важная сфера контроля антимонопольных органов. Образование монополистических структур может быть результатом создания, реорганизации и ликвидации хозяйствующего субъекта, а также приобретения акций (долей) в уставном капитале коммерческих организаций и другого имущества. ФАС РФ осуществляет контроль за такого рода деятельностью.

Государственный контроль осуществляется за слиянием и присоединением коммерческих организаций, суммарная балансовая стоимость активов которых по последнему балансу превышает 30 миллионов установленных минимальных размеров оплаты труда. В названном случае лица или органы, принимающие решение о слиянии либо присоединении таких коммерческих организаций, обязаны представить в антимонопольный орган ходатайство о даче согласия на слияние либо присоединение коммерческих организаций, сведения об основных видах деятельности и объёме производимой и реализуемой на соответствующих товарных рынках продукции (работ, услуг) и иную информацию, предусмотренную перечнем, утверждённым федеральным антимонопольным органом. Антимонопольный орган не позднее 30 дней со дня получения необходимых документов сообщает заявителю в письменной форме о принятом решении. Антимонопольный орган вправе отклонить ходатайство, если при рассмотрении представленных документов обнаружено, что содержащаяся в них информация, имеющая значение для принятия решения, является недостоверной, а равно если удовлетворение ходатайства может привести к ограничению конкуренции на товарном рынке, в том числе в результате возникновения или усиления доминирующего положения хозяйствующего субъекта или хозяйствующих субъектов.

Также антимонопольный орган должен быть уведомлён учредителями (участниками) в течение 45 дней со дня государственной регистрации (со дня внесения изменений и дополнений в единый государственный реестр юридических лиц):

- о создании, слиянии и присоединении некоммерческих организаций (ассоциацией, союзов, некоммерческих партнерств), если в состав участников (членов) этих организаций входит не менее двух коммерческих организаций;

- об изменении состава участников (членов) некоммерческих организаций (ассоциаций, союзов, некоммерческих партнерств), если в состав участников (членов) этих организаций входит не менее двух коммерческих организаций;

- о создании коммерческих организаций, если суммарная стоимость активов учредителей (участников) по последнему балансу превышает 2 миллиона установленных минимальных размеров оплаты труда, а также о слиянии и присоединении коммерческих организаций, если суммарная стоимость их активов по последнему балансу превышает 2 миллиона установленных минимальных размеров оплаты труда.

Далее, государственный контроль осуществляется за соблюдением антимонопольного законодательства при совершении крупных сделок по приобретению таких объектов, в результате которых может произойти появление или усиление доминирующего положения хозяйствующих субъектов или ограничение конкуренции на товарных рынках. Закон регламентирует три случая, когда возникает необходимость предварительного согласия антимонопольного органа на основании ходатайства юридического или физического лица. Это, во-первых, приобретение лицом (группой лиц) акций (долей) с правом голоса в уставном капитале хозяйственного общества, при котором такое лицо (группа лиц) получает право распоряжаться более чем 20 процентами указанных акций (долей). Однако данное требование не распространяется на учредителей хозяйственного общества при его образовании. Во-вторых, получение в собственность, пользование или владение одним хозяйствующим субъектом (группой лиц) основных производственных средств или нематериальных активов другого хозяйствующего субъекта, если балансовая стоимость имущества, составляющего предмет сделки (взаимосвязанных сделок), превышает 10 процентов балансовой стоимости основных производственных средств и нематериальных активов хозяйствующего субъекта, отчуждающего или передающего имущество. И, в-третьих, приобретение лицом (группой лиц) прав, позволяющих определять условия ведения хозяйствующим субъектом его предпринимательской деятельности либо осуществлять функции его исполнительного органа.

Предварительное согласие на осуществление названных сделок требуется в случаях, если суммарная стоимость активов по последнему балансу лиц, выступающих выгодоприобретателями, превышает 30 миллионов установленных минимальных размеров оплаты труда, или одним из них является хозяйствующий субъект, внесённый в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определённого товара более 35 процентов, либо приобретателем является гриппа лиц, контролирующая деятельность указанного хозяйствующего субъекта. В случае если суммарная стоимость активов по последнему балансу лиц - выгодоприобретателей, менее 30 миллионов МРОТ, но превышает 2 миллиона установленных Федеральным законом минимальных размеров оплаты труда, то антимонопольной орган подлежит уведомлению в течение 45 дней с момента совершения вышеназванной сделки.

2.4 Прекращение деятельности юридического лица

Прекращение деятельности юридического лица происходит в результате его реор­ганизации (кроме случаев выделения из состава юридического лица другой организации) или ликвидации и, как правило, носит окончатель­ный характер. Однако закон предусматривает и возможность времен­ного прекращения, т.е. приостановления деятельности ряда организаций.

При реорганизации все права и обязанности реорганизуемого юридического лица или их часть переходят к иным субъектам права, т.е. происходит универсальное правопреемство. Реорганизация юридических лиц может осуществляться путем слияния нескольких организаций лиц в одну новую, присоединения юридического лица к другому, разделения юридического лица на несколько новых организаций, выделения из состава организации других юридических лиц или преобразования.

Реорганизация, как правило, проводится по решению участников юридического лица (или собственника его имущества), т.е. добровольно. Однако в отношении коммерческих организаций закон предус­матривает и такие случаи, когда реорганизация может быть произведе­на принудительно.

Приостановление деятельности общественных объединений на срок до шести месяцев возможно только по решению суда как санкция за нарушение Конституции и законодательства РФ (ст. 42 Закона «Об общественных объединениях»).

Буквальное толкование ст. 68 ГК приводит к выводу, что преобразование хозяйственного общества или товарищества возможно только в другой вид хозяйственного общества или товарищества или в производственный кооператив (с учетом требований ст. 92 и 104 ГК РФ). Исключением из этого правила являются возможности преобразования объединений юридических лиц в хозяйственные общества и товарищества, о чем говорит п.1 ст. 121 ГК РФ. Можно полагать, что законодатель исходит из общего принципа о том, что преобразование юридического лица возможно лишь с сохранением существующего объема правоспособности (общей или специальной).

В противном случае было бы невозможно осуществление универсального правопреемства, ибо большая часть прав и обязанностей, вытекающих из общей правоспособности, повисает в воздухе, когда правопреемником является специально-правоспособное лицо. И наоборот, организация со специальной правоспособностью не в состоянии передать правопреемнику больше прав, чем имеет сама.

В зависимости от того, в какой форме проводится реорганизация юридического лица, она оформляется либо разделительным балансом (разделение, выделение), либо передаточным актом (слияние, присо­единение, преобразование). При выделении, разделении или слиянии нескольких организаций возникает как минимум один новый субъект права, поэтому в таких случаях реорганизация считается законченной в момент государственной регистрации вновь созданных юридических лиц. С другой стороны, при присоединении новых юридических лиц не возникает и, следовательно, реорганизация завершается в момент исключения присоединенной организации из единого государственного реестра.

Во многих случаях проведение реорганизации способно резко изменить соотношение «сил» товаропроизводителей на рынке и привести к ограничению конкуренции. Реорганизация существенно затрагивает интересы кредиторов юридического лица, коль скоро их должник прекратит свое существо­вание. Поэтому обязательным ее условием является предварительное уведомление кредиторов, которые в таком случае вправе требовать прекращения или досрочного исполнения обязательств реорганизуемо­го юридического лица и возмещения убытков (ст. 60 ГК РФ).

Ликвидация юридического лица — это способ прекращения его деятельности без перехода прав и обязанностей в порядке правопреем­ства к другим лицам. ГК РФ содержит развернутый перечень оснований ликвидации юридических лиц, которая (так же как и реорганизация) может носить как добровольный, так и принудительный характер.

Представляется интересной позиция А.А. Мельникова, который предла­гает, наряду с добровольной и принудительной, выделять вынужденную ре­организацию и ликвидацию юридических лиц. «К вынужденным относятся реорганизация и ликвидация юридических лиц, вызванные изменением дей­ствующего законодательства»¹.

Действительно, именно вынужденной (а не добровольной либо принудительной) следует считать ликвидацию организа­ции по такому основанию, как признание судом недействительной регистра­ции юридического лица в связи с допущенными при его создании нарушениями закона и иных правовых актов (ч.2 п.2 ст.61 ГК РФ). Некоторые ученые, в ча­стности, И.В. Елисеев, относят ликвидацию по данному основанию к числу принудительных, так как «если решение суда вступило в законную силу, то участники организации обязаны ему подчиниться. Значит, в этом случае лик­видация проводится на основе судебного решения, а не волеизъявления уча­стников»¹. Е.А. Суханов также считает, что признание судом недействитель­ным акта государственной регистрации относится к случаям принудительной ликвидации, так как «в этом случае добровольная по форме ликвидация юри­дического лица, по сути, носит вынужденный (принудительный) характер».

В добровольном порядке юридическое лицо ликвидируется по решению его участников или органа юридического лица, уполномочен­ного на то учредительными документами. Типичными основаниями добровольной ликвидации являются нецелесообразность дальнейшего существования юридического лица, истечение срока, на который оно создано.

Принудительная ликвидация проводится по решению суда, в слу­чаях, когда деятельность юридического лица осуществляется без соот­ветствующего разрешения (лицензии), либо такая деятельность прямо запрещена законом, либо сопряжена с неоднократными или грубыми нарушениями законодательства.

Для отдельных видов юридических лиц законом установлены дополнительные основания ликвидации. Так, коммерческие организации (кроме казенных предприятий), потребительские кооперативы и фонды могут быть ликвидированы по причине их несостоятельности (банкротства). Для хозяйственных обществ и унитарных предприятий предус­мотрено такое основание ликвидации как утрата имущества, т.е уменьшение стоимости чистых активов предприятия ниже уровня минималь­ного размера уставного капитала. И в том, и в другом случае ликвидация может производиться как добровольно, так и принудитель­но.

Однако, несмотря на различные основания, общим для всех случаев при­нудительной ликвидации юридического лица является то, что решение о та­кой ликвидации может принять только суд. Требование о ликвидации юри­дического лица может быть предъявлено в суд государственным органом или органом местного самоуправления, которому право такого предъявления предоставлено законом. К таким органам, в частности, относятся налоговые органы.

Процедура ликвидации юридического лица одинакова во всех случаях. Орган, принявший решение о ликвидации организации, назначает по согла­сованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию юриди­ческих лиц, ликвидационную комиссию (ликвидатора) и устанавливает поря­док и сроки ликвидации.

Порядок ликвидации юридического лица урегулирован статьями 61-64 ГК РФ и состоит из следующих этапов:

- участники организации, ее уполномоченный орган или суд, принявшие решение о ликвидации, назначают ликвидационную комиссию (или единоличного ликвидатора), определяют порядок и сроки ликвидации. Ликвидационная комиссия принимает на себя все полномочия по управлению юридическим лицом;

- ликвидационная комиссия публикует в прессе сообщение о ликвидации юридического лица, порядке и сроке заявления претензий кредиторами (этот срок не может быть менее 2 месяцев), выявляет всех кредиторов и уведомляет их о ликвидации, взыскивает дебиторскую задолженность юридического лица;

- ликвидационная комиссия оценивает, состав кредиторской задолженности, принимает решение об удовлетворении (отклонении) выявленных требований и составляет промежуточный ликвидационный баланс;

- в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом удовлетворяются законные требования кредиторов.

После погашения кредиторской задолженности ликвидационная комиссия составляет окончательный ликвидационный баланс и распределяет оставшееся имущество между участниками юридического лица, если иное не следует из законодательства или учредительных докумен­тов/организации. Все документы, оформляющие ликвидацию, переда­ются регистрирующему органу, который на их основе вносит соответ­ствующую запись в единый государственный реестр юридических лиц. С этого момента деятельность организации считается прекращенной.

Особенности ликвидационной процедуры в случае несостоятельности (банкротства) юридического лица установлены Законом РФ «О несостоятельности (банкротстве) предприятий» и рядом других нормативных актов.

2.5 Значение института юридического лица в гражданском праве

Экономическое развитие России в последние годы значительно продвинулось вперед по пути формирования структуры отношений собственности. Первая часть Гражданского кодекса РФ вслед за Конституцией Российской Федерации законодательно фиксирует это обстоятельство: "В Российской Федерации признаются частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности". Соответственно, и юридические лица, а также Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования.

Причём особенности приобретения и прекращения права собственности на имущество, владения, пользования и распоряжения им для каждого из субъектов определяются исключительно законом. И лишь закон определяет виды имущества, которые могут находиться исключительно в государственной или муниципальной собственности.

Наряду с физическими лицами ГК РФ признаёт субъектами гражданских прав и обязанностей юридические лица. Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.¹

Дать исчерпывающее и всеобъемлющее определение юридического лица не представляется возможным. Законодательство ряда стран идет просто по пути перечисления основных, наиболее существенных, признаков юридических лиц или же содержит только их классификацию. Эта сложность вполне объяснима: конструкция юридического лица, опосредуя отношения имущественного оборота, применяется не только к формам создания и существования коммерческих юридических лиц, но и некоммерческих, в том числе и с участием государства.

Во многом действие этих признаков лишь предполагается, а на практике законодательство вносит свои особенности и исключения в их действия. Так, например, положение об абсолютной самостоятельности юридического лица коммерческого характера во многом ограничено предписаниями антимонопольного законодательства. ГК РФ содержит прямую норму о солидарной ответственности основного общества (товарищества) вместе с дочерним обществом по долгам последнего, возникшим по сделке, заключенной дочерним обществом во исполнение обязательных указаний основного.

Таким образом, решая вопрос о выборе формы деятельности в той или иной сфере (осуществлять её как гражданин - физическое лицо или же создать организацию - юридическое лицо), необходимо предварительно изучить все особенности законодательства, определяющие положение юридических лиц вообще, и нормы, касающиеся отдельных организационно-правовых форм юридических лиц. Такое знание важно и для тех, кто в ходе своей деятельности сталкивается с юридическим лицом, чтобы правильно определить его правовое положение, порядок и условия участия его в коммерческом обороте, ответственность, которую юридическое лицо и участники юридического лица будут нести по его обязательствам. Например, ответственность общества с ограниченной ответственностью и акционерного общества ограничена по общему правилу только принадлежащим им имуществом, между тем как в случае недостаточности имущества для удовлетворения требований кредиторов у полного товарищества, товарищества на вере и общества с дополнительной ответственностью по их долгам будут отвечать их участники.¹

ГК РФ, признавая юридические лица субъектами гражданских прав и обязанностей, проводит общую дифференциацию юридических лиц на коммерческие и некоммерческие. Деление организаций на коммерческие и некоммерческие проводится в зависимости от наличия при создании и деятельности организации в качестве основной цели извлечение прибыли. При этом перечень организационно-правовых форм коммерческих организаций, приведённый в ГК РФ, является исчерпывающим; что означает невозможность использования для ведения предпринимательской деятельности какой-либо иной фирмы, кроме предусмотренных в законе.

Как отмечалось, ГК РФ, давая определение юридического лица, указывает на некоторые обязательные для его существования признаки. Одним из таких признаков является наличие обособленного имущества и, соответственно иметь самостоятельный баланс или смету. В статье 48 ГК РФ говорится о том, что учредители юридического лица - коммерческой организации могут иметь либо обязательственные права в отношении этого юридического лица, либо вещные права на его имущество. В отношении имущества государственных и муниципальных унитарных предприятий их учредитель, передавая им имущество, тем не менее сохраняет за собой право собственности - мощный рычаг контроля за юридическим лицом.

Вторым наиболее значимым признаком юридического лица является возможность иметь гражданские права (т.е. права собственности и другие вещные права, исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности, а также другие имущественные права и связанные с ними личные неимущественные права) и нести обязанности (правоспособность). Правоспособность юридического лица - коммерческой организации согласно ГК РФ не является специальной, (за исключением государственных и муниципальных унитарных предприятий) коммерческие организации могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом. В учредительных документах коммерческой организации необязательно указание на предмет и цели деятельности. Указание на предмет и цели деятельности зависит от желания учредителей организации.

Правоспособность юридического лица - коммерческой организации возникает в момент его создания и прекращается в момент завершения его ликвидации. Если деятельность, которой предполагает заниматься юридическое лицо, является лицензируемой, то право осуществлять такую деятельность возникает у него только с момента получения соответствующей лицензии или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока ее действия.¹

В случае неправомерных действий любых лиц, в том числе государственных и муниципальных органов, направленных на ограничение прав юридического лица, оно может обратиться за защитой своих прав в суд.

Одним из требований, предъявляемых законом к созданию и деятельности коммерческого юридического лица, является наличие у него учредительных документов. К учредительным документам относятся устав и учредительный договор. Учредительные документы юридического лица имеют две важные функции. Во-первых, выполняя внешнюю, представительскую функцию, они доводят до всеобщего сведения информацию об особенностях формы данного юридического лица, его правоспособности, наименовании, организационной структуре, месте его нахождения и другие сведения, которые могут иметь значение. Такие сведения, как правило, играют большую роль для лиц, вступающих в сделки с юридическим лицом. В случае изменения содержащихся в учредительных документах положений, новые правила вступают в силу для третьих лиц только после их государственной регистрации. При этом в ситуации, когда третьи лица будут действовать в своих отношениях с юридическим лицом, изменения в учредительные документы которого еще не зарегистрированы, с учетом таких изменений, данное юридическое лицо не может оспаривать эти действия третьих лиц. Во-вторых, выполняя внутреннюю функцию, они определяют отношения между учредителями юридического лица по поводу их участия в формировании имущества, распределении прибыли юридического лица, управлении им и т.д.

Большое значение имеет вопрос о регистрации юридического лица. Государство предусматривает возможность создания его как субъекта права только в установленном им порядке.

При современном курсе государства на либеральную экономику и строгий порядок, законность в сфере предпринимательства, четкая регламентация института образования юридических лиц просто необходима.

Таким образом, будучи весьма сложным по своей природе, правовым явлением, юридическое лицо может рассматриваться в самых различных аспектах. Место, которое юридические лица занимают в системе имущественных отношений общества, своеобразие преломления в этом правовом институте фунда­ментальных экономических категорий позволяют определить наиболее важные основания их классификации.

В зависимости от формы собствен­ности, лежащей в основе юридического лица, выделяются государст­венные и частные юридические лица.

Коммерческие и некоммерческие организации разделяются по тому, каковы основные цели их деятельности. В зависимости от состава учредителей можно выделять: юридические лица, учредителями которых могут выступать только юридические лица (союзы и ассоциации), только государство (унитарные предприятия), или же любые, за отдельными исключениями, субъекты права (все остальные юридические лица).

В зависимости от объема прав самого юридического лица на используемое им имущество можно, различать:

- юридические лица, обладающие правом оперативного управления на имущество: учреждения и казенные предприятия;

- юридические лица, обладающие правом хозяйственного ведения на имущество: государственные и муниципальные унитарные предприятия (кроме казенных);

- юридические лица, обладающие правом собственности на имущество;

- другие юридические лица.

Порядок создания юридического лица так­же может выступать в качестве критерия классификации. В таком слу­чае юридические лица делятся на образуемые в разрешительном или нормативно-явочном порядке.

По составу учредительных докумен­тов разграничиваются договорные юридические лица — хозяйственные товарищества, договорно - уставные общества с ограниченной или дополнительной ответственностью, ассоциации и союзы, а также ус­тавные юридические лица.¹

Заключение

В ходе проведенного исследования можно сделать следующие выводы:

1. Специфика юридического лица как одной из основных правовых форм участия в гражданских правоотношениях состоит, в частности, в многообра­зии используемых моделей, каждая из которых предполагает существование в определенных пределах особого правового режима.

2. Существование института юридического лица позволяет упорядочить внутренние отношения между участниками юридического лица, осуществить их желание организоваться в то или иное юридическое лицо и выступать в гражданском обороте от его имени.

3. Кроме того, наличие юридических лиц с различным имущественным рис­ком их участников дает право выбора организационно-правовой формы. Здесь законодательство идет навстречу участникам гражданских правоот­ношений. Институт юридического лица предоставляет возможность более гибкого использования капитала, принадлежащего одному лицу в различных сферах предпринимательской деятельности.

4. В рамках рас­сматриваемого нами вопроса государство должно создать такие условия, которые позволяли бы населению свободно и безопасно выходить на рынок, заниматься предпринимательской деятельностью, наконец, заклю­чать обыкновенные текущие сделки с юридическими лицами. Государство же сегодня больше внимания об­ращает на собственную безопасность, вводя строгий ре­жим регистрации для общественных объединений, по­литических партий, средств массовой информации и т.п.

5. Государственная регистрация играет конституирую­щую роль в механизме создания юридического лица, по­скольку без нее невозможно вхождение данных субъек­тов в хозяйственный оборот. Однако многие ее проблемы так и не получили в действующем законодательстве дол­жного разрешения. Кроме того, появились новые про­блемы государственной регистрации, не существовав­шие ранее, причем большинство из них вызвано отме­ной предварительного контроля за созданием юридичес­ких лиц со стороны регистрирующего органа.

6. Серьезным недостатком Закона о регистрации яв­ляется то, что в нем ничего не сказано о необходимости представления в регистрирующий орган документов, подтверждающих местонахождение юридического лица, указанное в учредительных документах, что по­зволяет учредителям указывать в качестве местонахож­дения любой адрес, даже несуществующий.

На основе собранного, обобщенного и проанализированного материала вытекают следующие предложения по выбранной теме:

Мы предлагаем изменить структуру ФЗ-129 «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» в направлении унификации законо­дательства о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Нужно избав­ляться от разрозненного, «подзаконного» законодатель­ства, вводить централизованную, правильно систематизированную систему российского права. Так, ФЗ-129 обязательно должен в себе содержать нормы об обязатель­ной правовой экспертизе документов, предоставляемых в регистрирующие органы. И это должно применяться как к обычным юридическим лицам, так и к «специальным».

Необходимо четко обрисовать процедуру такой эксперти­зы, которая включала бы как минимум следующие проце­дуры: проверка соблюдения надлежащего порядка и правильности оформления учредительных документов; проверка соответствия предоставленных документов Конституции РФ, Федеральному закону «О государ­ственной регистрации юридических лиц», иным феде­ральным законам; проверка достоверности информа­ции, содержащейся в представленных на государствен­ную регистрацию учредительных документах; провер­ка наличия в Едином государственном реестре юридичес­ких лиц зарегистрированного юридического лица с тем же названием той же организационно-правовой формы на территории, в пределах которой данное объединение осуществляет свою деятельность.

В связи с вышеизложенным, необходимо дополнить ГК РФ статьей, содержащей законо­дательное определение таких основополагающих понятий, как «создание юридического лица», «учреждение юриди­ческого лица».

Создание юридического лица представляет собой деятельность граждан и (или) юридических лиц, государственных и муниципальных органов по учреждению и государственной регистрации юридического лица, направленная на приобретение им правоспособности.

Учреждение юридического лица представляет собой деятельность учредителей по совершению подготовительных действий и выполнению требований законодательства в целях принятия решения об учреждении и последующей государственной регистрации юридического лица.

Глоссарий

Тема: «Правовое регулирование создания юридического лица»

Список использованных источников

Нормативные правовые акты

1 Российская Федерация. Конституция (1993). Конституция Российской Феде­рации [Текст]: РГ, 1993, № 237, 25 декабря.

2 Гражданский кодекс Российской Федерации (Часть первая) от 30.11.1994г. № 51-ФЗ с изм. 26.06.2018г. [Текст]: СЗ РФ, 1994, № 32,ст. 3301.

3 Гражданский кодекс РФ (Часть вторая) от 26.04.1996г. № 14-ФЗ с изм. 18.12.2006г. [Текст]: СЗ РФ,1996,№ 5,ст.410.

4 Гражданский кодекс РФ (Часть третья) от 26.11.2001г. № 146-ФЗ с изм. 18.12.2006г. [Текст]: СЗ РФ,2001,№ 49,с.4552.

5 Гражданский кодекс РФ (Часть четвертая) от 18.12.2006г. № 230-ФЗ [Текст]: СЗ РФ,2006, № 45

6 Налоговый кодекс Российской Федерации (Часть первая) от 31.07.1998г. № 146-ФЗ с изм. 30.12.2006г. [Текст]: СЗ РФ,1998,№ 31,ст.3825.

7 Налоговый кодекс Российской Федерации (Ч вторая) от 05.08.2000г. № 117-ФЗ с изм. 23.03.2007г. [Текст]: СЗ РФ,2000,№ 32,ст.3341.

8 О несостоятельности (банкротстве): Федеральный закон РФ от 26.10.2002г. № 127-ФЗ с изм. 01.12.2007г. [Текст]: СЗ РФ,2002,№ 43,ст. 4190.

9 Об обществах с ограниченной ответственностью: Федеральный закон РФ от 08.02.1998г. № 14-ФЗ с изм. 18.12.2006г. [Текст]: СЗ РФ,1998,№ 7,ст.785.

10 Об акционерных обществах: Федеральный закон РФ от 26.12.1995г. № 208-ФЗ с изм. 01.12.2007г. [Текст]: СЗ РФ,1996,№ 1,ст.1

11 О производственных кооперативах: Федеральный закон РФ от 08.05.1996 № 41-ФЗ с изм. 18.12.2006г. [Текст]: СЗ РФ,1996,№ 20,ст. 2321.

12 О государственных и муниципальных унитарных предприятиях: Федеральный закон РФ от 14.11.2002г. № 161-ФЗ с изм. 29.12.2004г. [Текст]: СЗ РФ, 2002,№ 48,ст. 4746.

13 О полномочиях федеральных органов исполнительной власти по осуществлению прав собственника имущества федерального государственного унитарного предприятия: Постановление Правительства РФ от 03.12.2004г. № 739 [Текст]: СЗ РФ,2004,№ 50,ст.5074.

14 О защите прав потребителей: Закон РФ от 07.02. 1992г. № 2300-1 с изм. 25.10.2018г. [Текст]: Ведомости РФ, 1992,№ 15, ст. 766.

15 Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляе­мой в форме капитальных вложений: Федеральный закон от 25.02.1999г. № 39-ФЗ с изм. 24.07.2018г. [Текст]: РГ, 1999,4 марта.

16 О размещении заказов на поставку товаров, выполнение работ и оказание услуг для государственных и муниципальных нужд: Федеральный закон от 21.07.2005г. № 94-ФЗ с изм. 24.07.2018г. [Текст]: РГ, 2005,29 июля.

17 О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федера­ции: Федеральный закон от 24.07.2018г.№ 209-ФЗ с изм. 18.10.2018г. [Текст]: СЗ РФ,1996, № 21,ст.34.

18 О лицензировании отдельных видов деятельности: Федеральный закон от 08.08.2001г. № 128- ФЗ с изм. 01.12.2018г. [Текст]: СЗ РФ,2001, № 33,ст.3430.

19 О некоммерческих организациях: Федеральный закон РФ от 12.01.1996г. № 7-ФЗ с изм. 01.12.2018г. [Текст]: СЗ РФ,1996, № 3,ст.145.

20 О государственной регистрации юридичес­ких лиц и индивидуальных предпринимателей: Федеральный закон от 08.08.2001г. № 129-ФЗ с изм 01.12.2018г. [Текст]: СЗ РФ,2001, № 33,ст.3431.

21 Об утверждении Примерного устава федерального государственного унитарного предприятия: Распоряжение Министерства имущественных отношений Российской Федерации от 11.12.2003г. № 6945-р [Текст]: РГ, 2004,№ 20,5 февраля.

22 О порядке и критериях оценки финансового положения юридических лиц- учредителей (участников) кредитных организаций: Положение Банка России от 19.03.2003г. № 218-П [Текст]: // Справочно-правовая система «Консультант Плюс»: [Электронный ресурс] / Компания «Консультант плюс».

23 Об утверждении Примерного устава федерального государственного унитарного предприятия: Распоряжение Министерства имущественных отношений Российской Федерации от 11.12. 2003г. № 6945-р [Текст]: РГ,2004,№ 20,5 февраля.

Научная литература

1 Комментарий к Гражданскому кодексу РФ, части первой и второй (постатейный) [Текст] / О.Н.Садиков. - М.: Контракт: Инфра-М, 2006.-613с.

2 Аушев, И. Уменьшение уставного капитала общества с ограниченной ответственностью [Текст] / И.Аушев // Российская юстиция. - 2001. - № 1. - С.47-48.

3 Абова, Т.Е. Защита прав граждан и юридических лиц в российском и зарубежном праве [Текст] / Т.Е. Абова. - М.: Юрист, 2002.- 187с.

4 Бараненков, В.В. Понятие юридического лица в современном гражданском праве России [Текст] / В.В. Бараненков // Законодательство. - 2003. - № 11. -С.23-29.

5 Брагинский, М.И., Ярошенко, К.Б. Юридические лица [Текст] /М.И. Брагинский, К.Б. Ярошенко // Хозяйство и право. - 1995. - № 2. - С.53-54.

6 Брагинский, М.И. Договор подряда и подобные ему договоры [Текст] / М.И.Брагинский. - М.: Юрист, 1999. -132с.

7 Витрянский, В.В. Гражданский кодекс о юридических лицах [Текст] / В.В. Витрянский // Вестник Высшего Арбитражного Суда. - 1995. -№ 5.- С.101-125.

8 Грибанов, В.П. Пределы осуществления и защиты гражданских прав [Текст] / В.П. Грибанов // Юрист. - 2005. - № 3. -С.29-41.

9 Гражданское право [Текст]: учебник для вузов. (Т.2) / Е.А. Суханов. - М.: Статут, 2018.- 498с.

10 Гражданское право [Текст]: учебник для вузов. (Т.2) / А.П.Сергеев, Ю.К.Толстой. - М.: Омега, 2018.- 598с.

11 Гражданское право России [Текст]: курс лекций. (Часть первая) / О.Н.Садиков. - М.: Эксмо, 2006. -535с.

12 Долинская, В.В. Уставный капитал акционерного общества в системе имущественных отношений [Текст] / В.В.Долинская // Юрист. - 2006. - № 7. - С.11.

13 Завидов, Б.Д. Договор: подготовка, заключение, изменение [Текст] / Б.Д. Завидов. - М.: Юристъ, 2005. -182с.

14 Залесский, В.В. Комментарий к Федеральному закону «Об обществах с ограниченной ответственностью» [Текст] / В.В.Залесский. - М.: Норма, 2002. - 257с.

15 Звягин, Ю. Деятельность юридического лица [Текст] / Ю.Звягин // Журнал российского права. - 2003. - № 4. - С.5-9.

16 Кашанина, В.Г. Хозяйственные товарищества и общества: правовые основы внутрифирменной деятельности [Текст] / В.Г. Кашанина. - М.: Зерцало-М, 2003. - С.59.

17 Колычева, С.А. Акционерное общество [Текст] / С.А. Колычева // Юрист. - 2006. - № 5. - С.34.

18 Кулагин, М.И. Предпринимательство и право: опыт Запада [Текст] / М.И.Кулагин. - М.: ПРОСПЕКТ, 2002. - 223с.

19 Кулагин, М.И. Государственно-монополистический капитализм и юридическое лицо [Текст] / М.И.Кулагин. - М.: Книжный мир, 2005. - 239с.

20 Кротов, А. Некоторые вопросы информирования участника общества с ограниченной ответственностью [Текст] / А.Кротов // Юрист. - 2006. - № 8. - С.31-33.

21 Козлова, Н. В. Юридические лица в современном российском гражданском праве: теория и практика [Текст] / Н.В.Козлова // Государство и право. - 2003.- № 5. - С.35.

22 Ломакин, Д.В. Акционерное правоотношение [Текст] / Д.В.Ломакин // Право. - 2004. - № 5. - С. 21-23.

23 Метелева, Ю.А. Правовое положение акционера в акционерном обществе [Текст] / Ю.А. Метелева // Юрист. - 2003. - № 9. - С. 14-17.

24 Мартыненко, Г.И. Размещение заказов на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд, антимонопольный контроль [Текст] / Г.И. Мартыненко // Право и экономика. - 2006. - № 10. - С.49-52.

25 Мельников, А.А. Гражданско-правовое регулирование прекращения деятельности юридических лиц [Текст] / А.А. Мельников. - М.: Юридическая литература, 1997. - 233с.

26 Никологорская, Е.И. Договор о создании акционерного общества: теория и практика [Текст] / Е.И. Никологорская // Юрист. - 2006. - № 8. - С.23-25.

27 Носков, Б.П. Порядок государственной регистрации юридических лиц при их создании: проблемы и решения [Текст] / Б.П. Носков, А.В. Чуреев // Юрист. - 2005. - № 5. - С.27-31.

28 Овсянников, К. Правовая природа государственной регистрации юридических лиц [Текст] / К. Овсянников // Российская юстиция. - 2000. - № 4. - С.18.

29 Попондопуло, В.Ф. Коммерческое право [Текст] / В.Ф. Попондопуло, В.Ф.Яковлева. - СПб.: Юридический Центр пресс, 2006. - 423с.

30 Розенберг, В.В. Товарищество с ограниченной ответственностью [Текст] / В.В.Розенберг. - СПб.: Юридический Центр пресс, 2001. - 179с.

31 Смирнов, В.И. Организация и проведение конкурсов на закупку продукции для федеральных государственных нужд [Текст] / В.И.Смирнов. - М.: Спарк, 2005.-149с.

32 Степанов, Д.И. Формы реорганизации некоммерческих организаций [Текст] / Д.И. Степанов // Хозяйство и право. - 2003. - № 10. - С. 24

33 Тониян, В.В. Актуальные проблемы совершенствования законодательства о создании коммерческих организаций [Текст] / В.В. Тониян // Юрист. - 2005. - № 8. - С. 39.

34 Урюжникова, А.В. К вопросу об исключении участника из общества с ограниченной ответственностью [Текст] / А.В. Урюжникова // Юрист. - 2006. - № 8. - С.59-61.

35 Хомелевский, Б.Н. Рыночные отношения и предпринимательская деятельность [Текст]: учебное пособие / Б.Н. Хомелевский. - Новосибирск, 2002. - 197с.

36 Чащин, А.Н. Проблемы законодательной регламентации выхода и вывода из состава учредителей юридического лица [Текст] / А.Н.Чащин // Юрист. - 2006. - № 9. - С.31-35.

37 Шершеневич, Г.Ф. Учебник русского гражданского права [Текст] / Г.Ф. Шершеневич. - М.: Юридическая литература, 1995. - 327с. (репринт 1907г.)

38 Юкша, Я.Н. Хозяйственные общества в российской правовой системе. Проблемы развития законодательства [Текст] / Я.Н. Юкша // Юрист. - 2006. - № 6. - С.29-34.

40 Якушева С. Соотношение лицензирования и специальной правоспособности [Текст] / С.Якушева // Российская юстиция. - 2003. - 11. - С.53-55.

Материалы судебной практики

1 Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 24 января 2006г. «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда» [Текст] // Налоговый вестник.2006.№ 4.С.46-49.

2 Постановление Федерального Арбитражного Суда Уральского округа от 08 декабря 2005г. № ф09-2945/05-КГ [Текст] // Справочно-правовая система «Гарант»: [Электронный ресурс] / Компания «Гарант».

3 Постановление Федерального Арбитражного Суда Московского округа от 13 октября 2005г.№ КГ-А40/5493-05 [Текст] // База данных Справочно-правовой системы «Консультант плюс»: [Электронный ресурс] / Компания «Консультант плюс».

4 Постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 06 июня 2000г. № 23 «По делу о проверке конституционности положения абзаца 3 пункта 2 статьи 77 Федерального закона «О несостоятельности (банкрот­стве)» в связи с жалобой открытого акционерного общества «Тверская пря­дильная фабрика» [Текст] // РГ.2000.№ 413.С.55.

5 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 04 декабря 2004г. «О некоторых во­просах, связанных с государственной регистрацией юридических лиц» [Текст] // СЗ РФ.2004.№ 16.С.49-54.

6 Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 05 февраля 2005г. № 4/2 «О применении пункта 3 ст. 94 Федерального закона «Об акционерных обществах» [Текст] // РГ.2005.№ 43.С55-59.

Приложение А

“Правоспособность юридического лица”

<