Виды ценных бумаг. Особенности правового регулирования ценных бумаг
| Загрузить архив: | |
| Файл: ref-31235.zip (200kb [zip], Скачиваний: 139) скачать |
Содержание
Введение
Актуальность настоящего исследования определяется ролью в современной экономике рынка ценных бумаг как универсального механизма перемещения капитала, вложения инвестиций и роста экономики, для нормального функционирования которого необходимо создание государством благоприятной правовой среды. Международный и внутрироссийский опыт показывает, что качество регулирования рынка ценных бумаг оказывает определяющее влияние на состояние самого рынка и уровень доверия инвесторов к его институтам. Обладая властными полномочиями, государство должно применять их с учетом специфики финансового рынка, который не терпит прямого администрирования, но нуждается в осмысленном регулировании.
«Одним из важнейших показателей эффективности современного рынка ценных бумаг является уровень развития системы защиты прав и законных интересов лиц, вкладывающих финансовые ресурсы в ценные бумаги, - инвесторов».
Следует отметить, что российский фондовый рынок начиная с 1991 г. развивался при отсутствии не только базового законодательства, регулирующего отношения в сфере защиты прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг, но и в условиях отсутствия законодательства, устанавливающего правовые основы функционирования рынка ценных бумаг в целом. В этот период правовая база защиты прав и интересов инвесторов складывалась главным образом из указов Президента РФ, постановлений Правительства РФ, а также ведомственных нормативных правовых актов, регулирующих организацию и деятельность субъектов рынка ценных бумаг. Все это приводило к тому, что развитие рынка ценных бумаг в Российской Федерации происходило в условиях отсутствия эффективной системы защиты прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг. В последние годы, в связи с развитием рыночных отношений в нашем пока еще не совсем правовом государстве, гражданское законодательство в области регулирования обязательственных отношений претерпело значительное развитие, что в первую очередь было связано с принятием части второй ГК РФ, который практически целиком посвящен проблемам регулирования обязательств. Тем не менее и он не закрыл всех пробелов в законодательстве, которые объективно складываются в связи с опережающими темпами развития договорных отношений на практике, появлению все новых видов и форм договоров. Объектом гражданских правоотношений является то благо, по поводу которого возникает гражданские правоотношения и в отношении которого существует субъективное право и соответствующая ему обязанность. Каждому объекту принадлежит определенный вид гражданских правоотношений. Объекты гражданско-правовых отношений - это то, на что направлены субъективное право и субъективная обязанность с целью удовлетворения интересов граждан и организаций, т.е.: вещи; действия, в том числе и услуги; результаты духовного и интеллектуального творчества; личные неимущественные блага. Круг объектов гражданского права чрезвычайно широк и многообразен.
Цель данной работы - исследование основных видов ценных бумаг.
Задачи работы:
- дать общий анализ объектов гражданского права;
- провести изучение особенностей ценных бумаг в качестве объектов гражданского права;
- исследовать классификацию ценных бумаг;
- рассмотреть особенности отдельных видов ценных бумаг.
Объект настоящего исследования - особенности правового регулирования ценных бумаг.
Предмет исследования - комплекс нормативно - правовых документов, литературы и материалов судебной практики.
Методологические основы работы: методологической основой работы является общий диалектический метод научного познания и связанные с ним принципы историзма и объективности исследования. Помимо общенаучных методов применяются и специальные (частнонаучные): сравнительно-исторический, структурно-функциональный, формально- логический и др.
Основные источники работы: данное правовое исследование основано на анализе нормативной базы и правоприменительной практики.
Практическое применение: данная работа может быть использована студентами и аспирантами юридических факультетов в качестве учебного материала, и практического пособия - всеми кто интересуется вопросами договорных отношений в части найма жилых помещений.
Научная и практическая новизна дипломной работы состоит в том, что с современных позиций предпринята попытка комплексного анализа вопросов, связанных с регулированием ценных бумаг в качестве объекта гражданского права.
Практическая значимость исследования состоит в том, что его результаты, выводы и предложения, научные положения, углубляют теорию российского права и могут быть использованы в дальнейшей научной разработке затронутых вопросов в целях совершенствования законодательства.
Структура работы. Настоящее дипломное исследование состоит из введения, трех глав, заключение, списка литературы.
1. Общая характеристика ценных бумаг
1.1. Понятие и признаки ценных бумаг
Ценные бумаги все активнее используются в гражданском обороте, в тоже время, в их правовой природе, правовом регулировании - остается много неясного. Как подчеркивают эксперты, если в странах с длительной рыночной экономикой и развитым товарным оборотом существующие проблемы в значительной степени сглаживаются относительно стабильным и продуманным законодательством, длительным опытом использования соответствующих фондовых инструментов и обширной судебной практикой, формирующей важные прецеденты, что же касается России, то здесь мы, к сожалению, пока не видим ни того, ни другого.
Понятие «ценная бумага» известно еще дореволюционному российскому праву и законодательству. В дореволюционной науке гражданского права сложилась большая часть базисных признаков, которые в настоящее время выступают легальными в определении ценной бумаги.
В период советского государства и права ценная бумага определялась как - документ, предъявление которого необходимо для осуществления выраженного в нем имущественного права.
Одно из первых постсоветских определений содержалось в Положении о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР, утвержденном постановлением Правительства РСФСР от 28 декабря 1991 г. №78. В названном акте ценная бумага определялась как «денежный документ, удостоверяющий имущественное право или отношение займа владельца документа по отношению к лицу, выпустившему такой документ» (п.1).
В последующем, определение было дано законодателем в Основах гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик (ст.31), где под ценной бумагой понимался «документ, удостоверяющий имущественное право, которое может быть осуществлено только при предъявлении подлинника этого документа»; в Законе РФ от 9 октября 1992 г. «О валютном регулировании и валютном контроле», где «ценные бумаги, номинированные в валюте Российской Федерации» определялись как «платежные документы (чеки, векселя и другие платежные документы), эмиссионные ценные бумаги (включая акции и облигации), ценные бумаги, производные от эмиссионных ценных бумаг (включая депозитарные расписки), опционы, дающие право на приобретение эмиссионных ценных бумаг, и другие долговые обязательства, выраженные в валюте Российской Федерации (п.2 ст.1)»; в Федеральном законе от 22 апреля 1996 г. «О рынке ценных бумаг» (с последн. изм и доп.), где ценная бумага (эмиссионная ценная бумага) определена как «любая ценная бумага, в том числе бездокументарная, которая характеризуется одновременно следующими признаками: закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных настоящим Федеральным законом формы и порядка; размещается выпусками; имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги».
Ценная бумага представляет собой определенный способ фиксации субъективного гражданского права, подчиняющийся специальному правовому режиму. Глава 7 ГК РФ регулирует два различных способа фиксации таких прав: классические ценные бумаги и бездокументарные ценные бумаги.
Изучение проблематики гражданско-правового регулирования рынка ценных бумаг предполагает исследование прежде всего вопросов теории рынка ценных бумаг. В теории существуют различные подходы к пониманию ценных бумаг.
Некоторые авторы считают, что понятие «ценная бумага» более широкое, чем понятие «фондовая ценность», поэтому понятие «рынок ценных бумаг» шире понятия «фондовый рынок», другие используют термин «фондовый рынок» как синоним «рынка ценных бумаг». Одни авторы определяют финансовый рынок как состоящий из рынка ссудных капиталов и валютного рынка, другие - по виду отношений, возникающих между его участниками, и типу объектов сделок - как включающий рынок банковских капиталов (рынок коммерческих кредитов и рынок межбанковских кредитов) и рынок ценных бумаг.
Очевидно одно - благодаря наличию рынка ценных бумаг происходит известное «раздвоение» капитала по форме его существования. С одной стороны, существует денежный капитал, привлекаемый посредством выпуска ценных бумаг, с другой стороны - фиктивный капитал в виде ценных бумаг.
Ценная бумага как экономическая категория представляет собой особую форму существования капитала, к определению которой в международной практике выделяются два подхода: метод простого перечисления видов ценных бумаг или выделение свойств, им присущих.
В целях защиты интересов государства и общества правовое регулирование рынка ценных бумаг, сравнимого со сферой деятельности повышенного риска, должно основываться на таком понимании ценной бумаги, которое раскрывает ее существо, т.е. опираться на анализ не столько формы явления, сколько содержания. В юридической литературе термин «ценные бумаги» стал широко употребляться со второй половины XIX в. Согласно Н.О. Нерсесову, «ценность» ценной бумаги состоит в праве, выражением которого она является, иными словами, в случае ценной бумаги право связано с определенным документом, в котором оно закреплено.
В свою очередь, М.М. Агарков отмечал, что первоначально в Германии имело место понятие ценной бумаги как документа, предъявление которого необходимо для осуществления выраженного в нем права. По его мнению, термин «ценные бумаги» подлежит каждый раз особому истолкованию для определения того, какое значение придано ему той или иной нормой, при этом основной задачей учения о ценных бумагах является выяснение того, как специфически присущие им риски распределены законом и как их было бы целесообразно распределить. Кроме того, в противоположность современным представлениям, М.М. Агарков не считал, что институт ценной бумаги в целом имеет цель дать обороту облегченные по сравнению с общими правилами гражданского права способы передачи права, скорее наоборот. В этих постулатах, собственно говоря, выражено классическое представление российских юристов о ценной бумаге.
История крупнейшего в мире рынка ценных бумаг - американского - свидетельствует о том, что начиная с 1933 г. понятие ценной бумаги (securities) в США развивается исходя из ее определения как совокупности прав и обязательств, которые из-за присущих им рисков для инвесторов должны быть предметом правового регулирования защитного характера. Если обратиться к трудам современных российских юристов - В.А. Белова, Д.В. Мурзина, Д.И. Степанова, Е.А. Суханова, Л.Р. Юлдашбаевой, - то приходится констатировать, что в настоящее время не сформулирована позиция, позволяющая транспонировать классические представления о ценной бумаге с экономической потребностью применения указанного инструментария для увеличения оборотоспособности капитала.
Следует согласиться с мнением В.А. Белова о том, что «изменение роли и значения ценных бумаг в системе товарно-денежных отношений, отразившееся, в частности, в особом внимании законодателя к регламентации этого института, логично предполагает углубленную гражданско-правовую теоретическую разработку и пристальное изучение ценных бумаг, прежде всего с точки зрения их специфики как объектов гражданских прав». Эти изменения пока никак не отразились в Гражданском кодексе Российской Федерации (ГК РФ), ст. 142 которого признает в качестве ценной бумаги документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении.
Поэтому среди основных признаков ценной бумаги последователями классической школы по-прежнему принято выделять следующие:
- наличие документа как материального объекта (составленного в виде, предусмотренном законом, акта, удостоверяющего юридический факт или предоставляющего право на что-либо);
- литтеральность (возможность требовать исполнения только того, что прямо обозначено в ценной бумаге);
- строго формальный характер (так, в соответствии с п. 2 ст. 144 ГК РФ отсутствие хотя бы одного из обязательных реквизитов ценной бумаги или несоответствие ценной бумаги установленной для нее форме влечет ничтожность и лишает ее держателя возможности использовать документ с той целью, для которой он предназначен);
- наличие удостоверенного ценной бумагой права и неразрывность их связи (документ должен удостоверять субъективное гражданское имущественное право определенного лица, и существующая зависимость между ценной бумагой и выраженным в ней правом приводит к тому, что передача этого права предполагает передачу права на бумагу);
- презентацию (предъявление ценной бумаги гарантирует осуществление выраженного в ценной бумаге права, и лишь предъявителю подлинника этого документа обязанное лицо должно предоставить исполнение);
- абстрактный характер (отказ от исполнения закрепленного в ценной бумаге обязательства со ссылкой на отсутствие основания или его недействительность не допускается);
- возможность передачи другим лицам;
- свойство публичной достоверности (так, добросовестный владелец ценной бумаги может довериться тем формальным признакам, которые легитимируют его в качестве владельца ценной бумаги);
- стандартность (проявляется в требовании особого порядка выпуска ценных бумаг, учета прав на ценные бумаги).
1.2. Ценная бумага как документ, составленный с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов
Под документом следует понимать - материальный носитель с зафиксированной на нем информацией в виде текста, звукозаписи (фонограммы), изображения или их сочетания, предназначенный для передачи во времени и пространстве в целях общественного использования и хранения (абз.3 ст.1 Федерального закона от 29 декабря 1994 г. №77-ФЗ «Об обязательном экземпляре документов» (с изм.).
Ценные бумаги могут существовать в форме обособленных документов или записей на счетах. При этом документарная форма ценных бумаг - форма эмиссионных ценных бумаг, при которой владелец устанавливается на основании предъявления оформленного надлежащим образом сертификата ценной бумаги или, в случае депонирования такового, на основании записи по счету депо; бездокументарная форма ценных бумаг - форма эмиссионных ценных бумаг, при которой владелец устанавливается на основании записи в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг или, в случае депонирования ценных бумаг, на основании записи по счету депо (ст.1 ФЗ «О рынке ценных бумаг»).
Отсутствие в ценной бумаге хотя бы одного из обязательных реквизитов или несоответствие ценной бумаги установленной для нее форме согласно п.2 ст.144 ГК РФ влечет ее ничтожность, т.е. порочность такой бумаги вытекает из самого факта ее совершения и презюмируется недействительной независимо от решения суда.
В определенных случаях, изложение реквизитов способом, не предусмотренным законодательством, лишает документ силы. Приведем пример из практики:
«Открытое акционерное общество «Экопроминвест» обратилось в Арбитражный суд Московской области с иском к акционерному обществу открытого типа «Черепетская ГРЭС» (ныне - открытое акционерное общество «Черепетская ГРЭС») и товариществу с ограниченной ответственностью «Научно-производственная фирма «Фонон» о взыскании солидарно с ответчиков 1 000 000 000 рублей вексельной суммы и 306 479 452 рублей пеней за просрочку платежа по векселю (суммы неденоминированные).
До принятия судом решения по делу истец увеличил сумму иска за счет дополнительного начисления пеней.
Решением суда первой инстанции от 03.03.98 с АООТ «Черепетская ГРЭС» и ТОО «НПФ «Фонон» солидарно взыскано 1 375 041 рубль 10 копеек (деноминированных).
В протесте Председателя Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации предлагается решение отменить, дело направить на новое рассмотрение.
Президиум считает, что протест подлежит удовлетворению по следующим основаниям.
Как видно из материалов дела, АООТ «Черепетская ГРЭС» выпустило простой вексель №543041 с датой составления 06.12.95, со сроком платежа в течение 12 месяцев от составления векселя, с обязательством уплатить Московскому межрегиональному коммерческому банку 1 000 000 000 рублей (неденоминированных).
Платеж по векселю был обеспечен авалем ТОО «НПФ «Фонон».
Посредством ряда индоссаментов последним держателем векселя стало ОАО «Экопроминвест».
1.3.Ценная бумага - документ, который удостоверяет имущественные права
Любая ценная бумага должна удостоверять определенные права (требования уплаты конкретной денежной суммы, дивидендов или процентов и т.п.), которые имеет указанный в бумаге законный владелец в отношении обязанного лица, также обозначенного в бумаге.
Удостоверяемые ценными бумагами права могут иметь обязательственный или вещный характер. В теории гражданского права проводят следующую классификацию ценных бумаг по характеру удостоверяемых ими прав:
а) вещно-правовые документы, удостоверяющие наряду с прочими вещные права на имущество (товарораспорядительные документы и т.п.);
б) обязательственно-правовые ценные бумаги, удостоверяющие, в числе прочих, право требования имущества от обязанного лица, но не удостоверяющие вещных прав на это имущество. Последние, в свою очередь, можно подразделить на удостоверяющие в качестве основного: право требования денежной суммы (вексель, чек, облигация и т.д.); право требования ценных бумаг (опционы); право требования имущества, не являющегося индивидуально-определенным (облигация целевого займа); личные неимущественные права участия в управлении делами АО (акция).
Закон говорит лишь об имущественных правах, удостоверяемых ценными бумагами, но в них могут содержаться и иные права. Например, акция помимо имущественных прав удостоверяет право на участие в управлении делами АО (в литературе данные права называют «корпоративными правами»).
Ценные бумаги могут удостоверять не любые виды гражданских прав, а только указанные в законе.
Ценная бумага в силу особенностей соответствующего законодательства, способна «прикрепляться» к различным ресурсным базам даже при отпадении (недействительности) первоначального «ресурса» (в данном случае - ответственности векселедателя). Особенно явственно это ее свойство в вексельном праве проявляется в солидарной ответственности всех лиц, выдавших, акцептовавших, индоссировавших простой или переводный вексель или поставивших на нем аваль (ст. ст. 47, 77 Положения о простом и переводном векселе). На это правило Президиум Высшего Арбитражного суда РФ особо указал в п. 17 приложения к Информационному письму от 25 июля 1997 г. № 18 «Обзор практики разрешения споров, связанных с использованием векселя в хозяйственном обороте». Отмечая, что суд необоснованно удовлетворил иск векселедержателя только за счет векселедателя и отказал в иске к двум индоссантам, Президиум указал на то, что отношения между лицами, несущими ответственность перед вексельным кредитором, регулируются нормами Положения о простом и переводном векселе, а не нормами статей 322 - 325 Гражданского кодекса Российской Федерации.
Второй ведущий признак ценных бумаг - их публичная достоверность. В действующем ГК РФ признак публичной достоверности проявляется косвенным образом через его связь с признаком абстрактности: «Отказ от исполнения обязательства, удостоверенного ценной бумагой, со ссылкой на отсутствие основания обязательства либо на его недействительность не допускается» (п.2 ст. 147). По мнению А. П. Сергеева, данный признак заключается в том, что законом предельно ограничен круг тех оснований, опираясь на которые должник вправе отказаться от исполнения лежащей на нем обязанности: «допускаются лишь возражения по формальным основаниям, в частности, ссылка на пропуск срока представления ценной бумаги к исполнению, либо оспаривание ценной бумаги со ссылкой на ее подделку или подлог». По мнению основоположника современной отечественной теории ценных бумаг М. М. Агаркова, публичная достоверность состоит в исключении возражений, основанных на отношениях должника к какому-либо из предшественников добросовестного и надлежащим образом легитимированного держателя бумаги.
Действующий Гражданский кодекс РФ не содержит даже такой общей нормы, как Основы, в связи с чем возникает ряд достаточно сложных проблем. Образовавшуюся «лакуну» юридическая наука иногда пытается заполнить путем генерализации одного частного, на наш взгляд, положения, вытекающего из п.1 ст. 147 ГК РФ: «Лицо, выдавшее ценную бумагу, и все лица, индоссировавшие ее, отвечают перед ее законным владельцем солидарно. В случае удовлетворения требования законного владельца ценной бумаги об исполнении удостоверенного ею обязательства одним или несколькими лицами из числа обязавшихся до него по ценной бумаге они приобретают право обратного требования (регресса) к остальным лицам, обязавшимся по ценной бумаге».
Из истории науки гражданского права известно положение о том, что с бумагами на предъявителя появилось новое юридическое понятие абсолютной обязанности, в противоположность абсолютному праву. В своем классическом труде «О бумагах на предъявителя с точки зрения гражданского права» (1889 г.) Н. О. Нерсесов дал критический анализ концепции А. Штейна (Adolph Stein), который в работе «Очерк теории предъявительских и ордерных бумаг» (Skizze einer Theorie der Inhaber-und Orderpapiere. Wien. 1871) утверждал, что как уполномоченный субъект абсолютного права в случае нарушения своего права имеет исковую защиту против всякого, так и в бумагах на предъявителя должник принимает на себя абсолютную обязанность против всякого. Эта абсолютная обязанность есть первоначальный источник дальнейших обязанностей. Не отрицая, что предлагаемое Штейном понятие абсолютной обязанности есть понятие новое, Н. О. Нерсесов совершенно справедливо отмечал в то же время, что оно ничего общего с правом не имеет. «В области права не может иметь места абсолютная обязанность данного лица как понятие чисто этическое. Нельзя представить себе человека, к которому каждый мог бы обратиться с правом требования. Из бумаги на предъявителя и не вытекает подобная абсолютная обязанность должника». В значительной степени такая позиция обусловлена пониманием бесперспективности противопоставления в данном контексте формального (предъявление бумаги владельцем) и содержательного (право собственности на бумагу) моментов: «…раздвоение ответственности должника по безыменным документам в двояком направлении, формальном и материальном, не имеет практического смысла. Положение, что должник может исполнить обязательство всякому предъявителю, но в то же время обязан исполнить его только собственнику документа, заключает в себе логическое противоречие». Не согласиться с тем, что противоречие здесь объективно имеет место, невозможно. Но оно относится не только и не столько к области логики, сколько к области права, морали и справедливости. На самом деле это противоречие есть лишь одно из проявлений сложнейшей проблемы защиты владения, с которой приходится сталкиваться едва ли не ежедневно. Не имея возможности обратиться к этой проблематике более детально и с учетом того, что в значительной мере соответствующие вопросы уже освещены в ряде содержательных работ К. И. Скловского, хотелось бы коснуться лишь одного аспекта, а именно: если в силу п. 3 ст. 302 ГК РФ ценные бумаги на предъявителя (наряду с деньгами) не могут быть изъяты у добросовестного приобретателя, то какой смысл отказывать такому приобретателю в получении исполнения по бумаге, ссылаясь на незаконность владения? Ведь деньги в такой же ситуации не теряют своих качеств средства обращения и средства платежа, следовательно, и предъявительские ценные бумаги сохраняют качество оборотоспособного имущества и могут быть предъявлены к оплате. Если же вести речь лишь о недобросовестном приобретателе, то при установлении факта недобросовестности владения деньги и ценные бумаги изымаются и проблема, связанная с их предъявлением отпадает сама по себе. Таким образом, вопрос состоит лишь в том, насколько исполнение по ценной бумаге на предъявителя в пользу незаконного добросовестного держателя отвечает принципам права и справедливости. Другая концепция, которую развивал Пухта, усматривала в праве на защиту владения особенную разновидность права личности. Критически проанализировав приведенные воззрения, И. А. Покровский пришел к выводу о том, что «в институте защиты владения дело идет не о собственности и вообще не о таком или ином имущественном праве, а о начале гораздо более высоком и идеальном - о насаждении уважения к человеческой личности как таковой».
С другой же стороны, предъявление к исполнению ордерных и, зачастую, именных бумаг, требует определенных форм легитимации их владельцев. Так, рассматривая порядок платежей по векселям, Г. Ф. Шершеневич совершенно справедливо указывал на то, что должник по векселю обязан платить только правильному векселедержателю. «Легитимация векселедержателя определяет условия, при которых лицо, имеющее в своих руках вексель, признается управомоченным на требование платежа».
Существенное различие в признаке публичной достоверности между предъявительскими и ордерными бумагами, и особое положение именных бумаг, для которых данное свойство вообще не характерно (за исключением тех, которые могут передаваться посредством индоссаментов, например, складское и залоговое свидетельства в соответствии со ст. 915 ГК РФ), тем не менее, не остановило Д. В. Мурзина в следующих общих и справедливых выводах: «…для ценной бумаги публичная достоверность имеет прежде всего процессуальное значение в отличие от абстрактности, которая мыслится как материальный признак». В своем глубоком и весьма содержательном исследовании Д. В. Мурзин пришел к выводу о том, что, основываясь на трех классических признаках ценной бумаги, можно построить следующую пирамиду:
все ценные бумаги обладают абстрактностью, кроме именной акции;
все ценные бумаги обладают публичной достоверностью, кроме именных ценных бумаг;
все ценные бумаги нуждаются в предъявлении для осуществления удостоверенных ими прав, кроме именных и ордерных, имеющих бездокументарную форму (п.2 ст. 142, ст. 149 ГК РФ). Таким образом подрывается и значение единственного до поры стойкого признака всего института ценных бумаг - необходимости предъявления бланка бумаги для осуществления заложенного в ней права, признака, который прочно вошел в теорию и закреплен легально в ст. 142 ГК.
Отсюда понятно, что любое исследование института ценных бумаг в его современном состоянии не может обойтись без углубленного внимания к понятию бездокументарных ценных бумаг. Само это понятие отражает объективно происходящие переходные процессы и явления в системе объектов гражданских прав, часть из которых состоит в овеществлении, опредмечивании имущественных прав. Другие же, встречно направленные процессы состоят в дематериализации вещей, ослаблении вещно-правовых объектных характеристик в пользу обязательственно-правовых, что и прослеживается прежде всего в тенденциях развития института ценных бумаг.
2.Критерии классификации ценной бумаги
2.1. Товарные и денежные ценные бумаги
Существуют различные классификации ценных бумаг. С развитием науки гражданского права, увеличения видов ценных бумаг, растет и число классификационных признаков. Если в науке гражданского права середины-конца XIX века различными исследователями выделялось три-пять признаков классификации ценных бумаг (по содержанию, по личности должника, по личности кредитора), то в настоящее время выделяется до двадцати и более признаков. Гражданскому обороту известны многие разновидности ценных бумаг, что вызывает потребность в их классификации. Существует деление ценных бумаг, основанное на их экономическом значении. С этой точки зрения выделяются торговые (денежные), товарораспорядительные (товарные) и инвестиционные ценные бумаги. В той части, в какой рынок ценных бумаг основывается на денежных средствах, как на капитале, он называется фондовым рынком и в этом своем качестве является составной частью финансового рынка. Оставшаяся часть рынка ценных бумаг может быть названа рынком денежных и товарных ценных бумаг или же рынком прочих ценных бумаг. Торговые бумаги призваны обслуживать кредитно-расчетные отношения (денежный оборот), т.е. торговлю деньгами. К ним относятся прежде всего вексель и чек. Товарораспорядительные бумаги обслуживают оборот вещей (товаров). Это уже упоминавшиеся складские свидетельства, коносаменты и закладные.
Товарные ценные бумаги удостоверяют права на товары и услуги. Таковыми являются, к примеру, жилищные сертификаты и целевые товарные облигации. К ним относятся и товарораспорядительные ценные бумаги (коносамент, складское свидетельство, закладная), удостоверяющие право на распоряжение и получение соответствующего имущества.
Денежные ценные бумаги - ценные бумаги, предоставляющие владельцу право на получение денежных сумм (доходов). К денежным ценным бумагам относятся: облигации, векселя, чеки, депозитные и сберегательные сертификаты, банковские сберегательные книжки на предъявителя и другие документы, которые законами о ценных бумагах отнесены к числу ценных бумаг.
2.2. Именные, ордерные и предъявительские ценные бумаги
Однако наибольшее распространение получило разделение ценных бумаг на предъявительские, ордерные и именные. По какому признаку происходит такое деление?
Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г. проводили различие между этими бумагами по способу их передачи. Пункт 2 ст. 31 Основ предписывал, что предъявительская ценная бумага передается другому лицу путем вручения, ордерная - путем совершения надписи, удостоверяющей передачу, а именная ценная бумага - в порядке, установленном для уступки требований, если законодательством не предусмотрено иное. Подобное решение вопроса нельзя признать удачным. Способ передачи ордерных бумаг, согласно этой статье, не позволяет отграничить их от ректа-бумаг, которые также могут передаваться посредством передаточной надписи на самой бумаге. Так, например, передача ректа-векселя может быть оформлена передаточной надписью, совершенной на самом векселе, которая в данном случае должна рассматриваться как выраженная в короткой форме цессия. Кроме того, предписание ст. 31 оставляет без внимания то обстоятельство, что ордерные ценные бумаги, в частности ордерные векселя, снабженные бланковой передаточной надписью, способны передаваться путем простого вручения (п. 3 ст. 14 Положения о переводном и простом векселе, утвержденного Постановлением ЦИК и СНК СССР от 7 августа 1937 г. № 104/1341), что, однако, не превращает их в ценные бумаги на предъявителя.
В литературе распространено мнение, согласно которому деление ценных бумаг на указанные виды осуществляется по способу обозначения управомоченного лица. С этой точки зрения именной выступает бумага, составленная на имя определенного лица, ордерной - составленная по приказу определенного лица и предъявительской - составленная на предъявителя бумаги. Такое деление ценных бумаг, воспринятое п. 1 ст. 145 ГК РФ, справедливо отвергается цивилистами по следующим соображениям.
Во-первых, в предъявительских ценных бумагах может быть указано лицо, обладающее правом из бумаги. Так, например, абз. 5 ст. 5 Единообразного закона о чеках 1931 г. и воспроизводящий его абз. 4 ст. 982 Закона об обязательственном праве Эстонии 2001 г. относят к предъявительским чеки с альтернативной предъявительской оговоркой, то есть документы, в которых указано определенное лицо с добавлением оговорки «или предъявителю» либо иной равнозначащей оговорки.
Во-вторых, предъявительские ценные бумаги далеко не всегда содержат предъявительскую оговорку, то есть слово «предъявителю». Так, например, если в сберегательном сертификате не указано имя вкладчика, то он считается сертификатом на предъявителя (п. 8 Положения «О сберегательных и депозитных сертификатах кредитных организаций», утвержденного письмом ЦБР от 10 февраля 1992 г. № 14-3-20).
В-третьих, ордерная оговорка, которая указывает на возможность определения субъекта права по бумаге приказом первого приобретателя бумаги, не является обязательной принадлежностью ордерной ценной бумаги.
Представляется, что в основу рассматриваемого деления должен быть положен способ легитимации держателя бумаги в качестве субъекта удостоверенного бумагой права. Согласно этому классификационному основанию ценные бумаги подразделяются не на три, а на четыре вида. Такое деление проводится многими отечественными коммерциалистами и в настоящее время является преобладающим в российской цивилистике.
Легитимация проводится в интересах держателя ценной бумаги, обязанного субъекта и третьих лиц. Держатель документа заинтересован в своей легитимации, поскольку она позволяет ему осуществить удостоверенное ценной бумагой право. Должник заинтересован в исполнении надлежащим образом легитимированному предъявителю, поскольку в этом случае он освобождается от своей обязанности, даже если предъявитель не являлся управомоченным по бумаге лицом.
В зависимости от способа легитимации держателя бумаги все известные российскому законодательству ценные бумаги подразделяются на следующие виды.
Предъявительские ценные бумаги легитимируют своего держателя в качестве субъекта удостоверенного бумагой права одним фактом предъявления бумаги. К ценным бумагам на предъявителя относятся простые складские свидетельства (п. 1 ст. 917 ГК РФ), сберегательные книжки на предъявителя (абз. 1 п. 1 ст. 843 ГК РФ), предъявительские чеки (ст. 878 ГК РФ), коносаменты на предъявителя (ст. 146 КТМ РФ), предъявительские облигации (абз. 1 ст. 16 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»), депозитные и сберегательные сертификаты на предъявителя (п. 2 ст. 844 ГК РФ) и т.д.
Ордерные ценные бумаги, примером которых могут служить ордерные векселя (абз. 1 ст. 11, абз. 1 ст. 16 Положения о переводном и простом векселе), ордерные чеки (абз. 1 п. 3 ст. 880 ГК РФ) и ордерные коносаменты (ст. 146 КТМ РФ), легитимируют своего держателя, если он указан в самой бумаге как ее первый приобретатель или если на нем заканчивается непрерывный ряд передаточных надписей (индоссаментов). Передаточная надпись может быть именной или бланковой. В первой в отличие от бланковой содержится наименование индоссата.
Непрерывность ряда передаточных надписей имеет место, когда первая надпись совершается первым приобретателем бумаги, а каждая последующая - лицом, получившим бумагу по предыдущему индоссаменту. Бланковая надпись, совершенная легитимированным лицом, не прерывает цепь индоссаментов.
Бланкоиндоссированная ордерная ценная бумага может передаваться так же, как и ценная бумага на предъявителя, то есть путем вручения документа приобретателю (п. 3 ст. 14 Положения о переводном и простом векселе). Однако это не превращает ее в предъявительскую бумагу, поскольку предъявитель такой бумаги легитимируется способом, присущим не предъявительским, а ордерным ценным бумагам (абз. 1 ст. 16 Положения о переводном и простом векселе).
Именные ценные бумаги, которыми по действующему законодательству выступают именные акции и именные облигации (ст. 143 ГК РФ), легитимируют своего держателя, когда его имя указано в бумаге, а также в книге (реестре) обязанного лица.
Обыкновенные именные ценные бумаги (ректа-бумаги), как, например, именные коносаменты (ст. 146 КТМ РФ), ректа-векселя (абз. 2 ст. 11 Положения о переводном и простом векселе) и именные чеки (п. 2 ст. 880 ГК РФ), легитимируют своего держателя, если он назван в качестве управомоченного в самой бумаге или является лицом, до которого бумага дошла в общегражданском порядке.
В отличие от предъявительских, ордерных и именных ценных бумаг ректа-бумаги не обладают публичной достоверностью и не предназначены для обращения, вследствие чего некоторые авторы не относят их к числу ценных бумаг. Например, Е.А. Суханов утверждает, что именные векселя и именные чеки не рассматриваются ГК РФ в качестве ценных бумаг. Но указанные автором бумаги полностью подпадают под легальное определение ценных бумаг (абз. 1 п. 1 ст. 142 ГК РФ) и поэтому охватываются перечнем ценных бумаг, содержащимся в ст. 143 ГК РФ.
Следует иметь в виду, что термин «именная» употребляется российским законодателем для обозначения как именных, так и обыкновенных именных ценных бумаг.
Е.А. Суханов считает, что ректа-бумагами являются лишь те именные бумаги, которые нельзя передать другим лицам. В действительности ректа-бумаги, по общему правилу, обладают свойством транзитивности. Так, например, именные векселя и именные депозитные (сберегательные) сертификаты могут быть переданы в порядке цессии (абз. 2 ст. 11 Положения о переводном и простом векселе, абз. 1 п. 16 Положения «О сберегательных и депозитных сертификатах кредитных организаций»).
В соответствии с п. 1 ст. 8 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» эмитент ценных бумаг обязан передать ведение реестра владельцев своих ценных бумаг специализированному регистратору, если число владельцев выпущенных им ценных бумаг (в том числе акционеров - владельцев акций всех категорий и типов, владельцев облигаций) превышает 500. Вместе с тем акционерное общество, согласно п. 3 ст. 44 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», обязано передать ведение реестра владельцев ценных бумаг специализированному регистратору в случае, если число его акционеров превышает пятидесяти.
Законодательство Российской Федерации о ценных бумагах, в том числе нормативно-правовые акты ФСФР России, до недавнего времени не устанавливало каких-либо требований к сотрудникам эмитента - держателя реестра владельцев ценных бумаг, в должностные обязанности которых входит выполнение функций по ведению реестра владельцев ценных бумаг. Недостаточно четко были прописаны нормы, определяющие должностных лиц эмитента, самостоятельно ведущего реестр владельцев ценных бумаг, ответственных за его ведение и хранение. Такое положение дел, как показывает практика деятельности ФСФР России и РО ФСФР России, нередко приводит к многочисленным случаям нарушений порядка и правил ведения реестра владельцев ценных бумаг эмитентами, самостоятельно осуществляющими ведение реестра, что влечет за собой нарушение прав акционеров данных эмитентов и возникновение корпоративных конфликтов.
Ситуация существенно изменилась после вступления в силу Приказа ФСФР России от 27 декабря 2018 г. № 07-113/пз-н «О требованиях к порядку ведения реестра владельцев именных ценных бумаг эмитентами именных ценных бумаг» (далее - Приказ ФСФР России № 07-113/пз-н). Этот нормативно-правовой акт направлен на защиту прав акционеров и совершенствование учетной системы на рынке ценных бумаг. Приказом ФСФР России № 07-113/пз-н установлены требования, которые обязаны соблюдать эмитенты ценных бумаг, самостоятельно ведущие реестры владельцев ценных бумаг.
Для легитимации по именному чеку, приобретенному в результате разделения юридического лица, требуется представление разделительного баланса. При использовании указанных фактов речь идет о нетипичных способах легитимации, которые не учитываются при классификации ценных бумаг.
2.3. Основные и производные ценные бумаги
В последнее время в нашей предпринимательской практике стали использоваться «производные ценные бумаги». Это американское понятие, которое в законодательстве Российской Федерации определения не имеет. Но акции крупнейших российских компаний торгуются на зарубежных фондовых биржах именно в форме производных ценных бумаг (американские и глобальные депозитарные расписки).
Производная ценная бумага определяет право ее держателя на какой-либо базовый актив, которым могут быть эмиссионные ценные бумаги, денежные средства, товар на складе или в пути. На сегодняшний день отечественное законодательство предусматривает один вид подобной ценной бумаги - «опцион эмитента», позволяющий своему владельцу купить в определенный срок или при наступлении определенных обстоятельств не более 5% размещенных акций эмитента по определенной в опционе цене.
Производные финансовые инструменты, на наш взгляд, имеют все шансы качественно перейти в производные ценные бумаги. Их эволюция как финансовых инструментов должна протекать в рамках рынка ценных бумаг, являющегося, по мнению А.О. Приступко, «многофункциональной системой, которая выступает своеобразным полигоном, на котором появляются и доказывают свою жизнеспособность и финансовую выгодность законодательно или юридически определенные разновидности ценных бумаг». Если ГК РФ распространяет свое действие на непоименованные договоры, то Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» никак не может распространить свое действие на непоименованные производные ценные бумаги, а как бы этого хотелось, хотя бы для того, чтобы устранить некоторые проблемы в гражданско-правовом обороте до того момента, когда производные ценные бумаги все же признают ценными бумагами.
2.4. Первичные и вторичные ценные бумаги
Среди основных ценных бумаг выделяют два их типа - первичные и вторичные ценные бумаги:
первичные ценные бумаги - (акция, облигации и векселя) основаны на активах, в число которых не входят другие ценные бумаги;
вторичные ценные бумаги - это ценные бумаги, выпускаемые на основе первичных ценных бумаг (депозитарные расписки и сертификаты на акции).
Вторичные долговые ценные бумаги— это ценные бумаги, основанные на облигациях, т. е. ценные бумаги, обычно имеющие фиксированную процентную ставку и являющиеся обязательством выплатить сумму долга в определенную дату в будущем. Основные виды: «стрипы»: облигации под закладные ценные бумаги. Стрипы в переводе с английского— полоски. Это бескупонные облигации, выпускаемые данной компанией под ежегодные процентные платежи по имеющемуся в ее распоряжении портфелю высоконадежных облигаций, обычно государственных.
Закладные ценные бумаги — это обычно высоконадежные обеспеченные долговые обязательства. Имея портфель таких закладных, соответствующая компания, чтобы привлечь денежные средства, может выпустить собственные облигации, обычно бескупонные, погашение которых в соответствующем периоде осуществляется за счет процентных платежей по закладным, которыми располагает компания, выпустившая эти облигации.
Вторичные закладные ценные бумаги основаны обычно на ипотечных кредитах, которые предоставляют либо государственные, либо коммерческие структуры для приобретения в рассрочку недвижимости (жилья) или дорогих предметов личного потребления (например, автомобилей).
Выпуск описанных вторичных ценных бумаг позволил достичь двух целей: с одной стороны, ипотечный рынок получил финансовые ресурсы для расширения масштабов ипотечного кредитования, а с другой — инвесторы получили высокодоходные и гарантированные ценные бумаги.
Основной недостаток переходных сертификатов — это риск досрочной выплаты ипотеки должником, в результате чего владельцу сертификата может быть досрочно возвращена его номинальная стоимость, и он более не будет получать необходимый ему процентный доход, а должен искать другое прибыльное применение своему капиталу.
Вторичные облигации (ипотечные облигации). Основа их выпуска — это либо сумма ипотек, либо сумма переходящих сертификатов. Выпуск таких облигаций проводится траншами (сериями), которые имеют разные права, хотя суть их одинакова — это удовлетворение различных инвесторов. Разновидностями ипотечных облигаций являются облигации, у которых основная сумма долга может выплачиваться более чем по одному траншу одновременно, или, например, облигации с кумулятивной доходностью, когда по какому-либо траншу не выплачиваются ни проценты, ни основной долг, пока до него не дойдет очередь, и тогда по нему сразу выплачиваются все причитающиеся за годы проценты и номинал, и т. п.
Другая существующая разновидность «вторичных» облигаций — это стрипы. Стрипы — это облигации с нулевым купоном (т. е. беспроцентные,), выпускаемые компаниями (обычно крупными инвестиционными компаниями) под ежегодные процентные платежи по имеющемуся в их распоряжении портфелю высоконадежных облигаций, обычно государственных.
Z-облигация (зеро-купонная облигация) — облигация с нулевым купоном, или дисконтная облигация. Компания выпускает под имеющийся у нее портфель облигаций дисконтные облигации с погашением через полгода, 1 год, 1,5 года и г. д.
2.5. Документарные и бездокументарные ценные бумаги
Многолетняя правовая традиция, опиравшаяся на современную ей хозяйственную действительность, исходила из непреложности бумажно-документарной формы ценных бумаг, каждая разновидность которых вследствие этого рассматривалась одновременно и как объект вещных прав (право на бумагу), и как «воплощенное, инкорпорированное в бумажном носителе обязательственно-правовое требование владельца бумаги (кредитора) к должнику (право из бумаги)». Именно такое традиционное представление о ценной бумаге и раскрывается большинством норм главы 7 Гражданского кодекса РФ. Тем не менее, сущность любой ценной бумаги состоит, конечно же, в том обязательстве, которое в данной бумаге закреплено. Если таковое обязательство на самом деле не существует, прекратилось либо возможность исполнения его утрачена, теряет экономический (да и правовой) смысл и само «право на бумагу», хотя с формально-юридической точки зрения оно может сохраняться сколь угодно долго. Это обстоятельство, однако, длительное время не могло поколебать довольно устойчивых, классических представлений о ценной бумаге как об абсолютном симбиозе связанных с нею вещных и обязательственных правовых притязаний. Функция этих юридически различных свойств в весьма скромных физических границах ценной бумаги (как документа, составленного на бумажном носителе) в конечном итоге приводила к тому, что не только сама бумага, но и воплощенное в ней требование как бы сливались воедино в более общем категориальном понятии «имущества». Однако экономическая практика с течением времени все чаще ставила (и решала) проблему безбумажного (т.е. без посредства бумажного носителя) оборота прав требования. Отмечается, что «исторически присущая ценной бумаге «бумажная» документарная форма придавала ей внешние признаки вещи и таким образом разрешала «логический парадокс» существования «права на право» (например, права собственности на право голоса на акционерном собрании). Однако современные тенденции к иммобилизации «бумажных» ценных бумаг из обращения и полная дематериализация многих ценных бумаг (то есть лишение их бумажного носителя) вновь выдвинули на первый план этот кажущийся парадокс. Вся история возникновения и развития рынка ценных бумаг - это история все более широкого превращения отношений между кредиторами и должниками в «оборотоспособное» имущество. Сначала это превращение шло при посредстве бумажного носителя, а в современных условиях - уже без него. В последние десятилетия эта тенденция, получившая название «секьюритизация», стала весьма распространенной на мировом финансовом рынке. Секьюритизация, превращая обычные обязательства должника к кредитору в имущество, дает этим обязательствам повышенную оборотоспособность, помещает их в готовую инфраструктуру фондового рынка и в конечном итоге делает финансовые отношения в экономике более мобильными, а саму экономику - более гибкой и эффективной». Эти реальные экономические процессы привели к тому, что вначале на практике, а затем и в законодательстве были выработаны различающиеся между собой способы фиксации прав, вытекающих из ценной бумаги: документарный и бездокументарный. Несмотря на то, что «ключевая» в данном плане статья 149 Гражданского кодекса РФ озаглавлена «Бездокументарные ценные бумаги», она, против ожиданий, не дает определения таковой бумаги, а говорит именно об особом способе фиксации прав из ценной бумаги.
Исторически присущая ценной бумаге документарная форма позволяла придать ценной бумаге внешние признаки вещи и таким образом разрешить логический парадокс существования права на право. В настоящее время согласно ст. 16 Закона о рынке ценных бумаг произошла практически полная дематериализация ценных бумаг, при которой выпуск ценных бумаг в бездокументарной форме стал общим правилом, установленным законом. В соответствии с ч. 2 ст. 28 Закона о рынке ценных бумаг при бездокументарной форме эмиссионных ценных бумаг владелец устанавливается на основании записи в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг или на основании записи по счету депо. В связи с этим осуществление правильного учета прав на ценные бумаги приобрело важнейшее значение для обеспечения прав владельцев данных ценных бумаг.
По утверждению В.А. Белова, акции перестают вообще быть ценными бумагами в силу запрета существования «классических» (документарных) именных эмиссионных ценных бумаг. Документарные и бездокументарные ценные бумаги действительно имеют различный правовой режим и являются различными объектами гражданских правоотношений. Природа «ценности» ценной бумаги заключается не в естественных свойствах документов, а в удостоверяемых ими субъективных гражданских правах. Если права воплощены в публичный достоверный документ, с принадлежностью которого как вещи связывается и принадлежность прав, то объектом гражданских прав становится сам документ, «классическая» ценная бумага, т.е. вещь. Если права не имеют материального воплощения, а учитываются в виде записей в реестре (или на счете депо), то они остаются лишь имущественными правами. Таким образом, под бездокументарными ценными бумагами следует понимать сами имущественные права.
Суть института бездокументарной фиксации прав на ценные бумаги предполагает, что фиксируются права, принадлежащие именно третьему по отношению к субъекту, осуществляющему фиксацию, лицу.
Судебная практика рассматривает бездокументарные ценные бумаги как нечто, что может быть предметом виндикации - объектом права собственности (ст. 302 ГК РФ), к чему по аналогии могут быть применимы нормы об условиях удовлетворения виндикационного иска. Целью подобного виндикационного иска является не возвращение объекта права собственности (документа) как такового, а приобретение права, тесно связанного с ним. Несмотря на спорность такого подхода, практика пока не нашла более эффективного средства защиты прав, удостоверенных бездокументарными ценными бумагами, чем модель виндикационного иска.
Таким образом, можно констатировать, что законодательство и правоприменительная практика хотя и отказались от квалификации наиболее распространенных ценных бумаг (акций) как документов и признали таковые совокупностью прав, но при этом рассматривают бездокументарные ценные бумаги в качестве предмета виндикации, т.е. объектов права собственности (вещей).
В отношении любой ценной бумаги независимо от ее формы действуют общие нормы гражданской оборотоспособности, установленные для вещи/ Догматика российской цивилистики остановилась в растерянности перед «безбумажными бумагами» и, не отыскав им места среди объектов права собственности, не дала им сколь-нибудь ясного определения.
«Прежде всего долженствование в праве имеет такой характер, в соответствии с которым в нем наличествуют два вида заряженности; в нем как бы заложено активное стремление, органическая направленность на то, чтобы реально, фактически существующие отношения стали такими, какими они должны или могут быть (и, стало быть, с другой стороны, чтобы должное стало ожидаемым или просто возможным «сущим»)». Такая векторность правового развития обусловливает необходимость фундаментального осмысления новых объектов гражданских прав.
На первый взгляд кажется вполне справедливым мнение В.А. Лапача о том, что нормы глав 6 - 8 ГК «содержат исчерпывающие объектные предпосылки возникновения гражданских прав и обязанностей. Это означает, что за исключением видов объектов гражданских прав, прямо указанных в гражданском законодательстве, никакие иные внеюридические реалии не могут функционировать в качестве таковых». Однако подобным образом можно утверждать только в отношении так называемых внеправовых конструкций - автор приводит довольно-таки убедительный пример. В то же время следует обратить внимание на проблему бездокументарных ценных бумаг как объектов гражданских прав. Если исходить из этой точки зрения, то можно прийти к двум взаимоисключающим выводам. С одной стороны, если ценные бумаги прямо указаны в ст. 128 ГК как объекты гражданских прав в числе вещей, то бездокументарные ценные бумаги, не подпадая под подобное перечисление, не только становятся в один ряд с «внеправовыми явлениями», но и не подпадают под определение ценных бумаг (то есть, теряя свой статус объекта гражданских прав, бездокументарные ценные бумаги теряют легитимный статус ценных бумаг как таковых).
Итак, если взять за основополагающий принцип, что бездокументарные ценные бумаги - это все-таки ценные бумаги, то по правовой их природе следует различать именные неэмиссионные ценные бумаги и именные эмиссионные ценные бумаги, которые включаются в одну общую категорию - именные ценные бумаги. Согласно смыслу ст. 2 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (7 августа 2001 г., 28 декабря 2002 г.) (далее - Закон о РЦБ), бездокументарными могут быть только эмиссионные ценные бумаги - именные эмиссионные.
По мнению А.А. Маковской, «необходимость единообразного подхода к регулированию сделок с документарными и бездокументарными ценными бумагами будет особенно очевидной в том случае, если ценные бумаги одного вида в рамках одной эмиссии будут выпускаться как в документарной, так и в бездокументарной форме. О своем намерении приступить к выпуску ГКО одновременно в документарной и бездокументарной форме в свое время уже заявляло Министерство финансов РФ». Безусловно, не выдерживает никакой критики так называемый одновременный выпуск их в документарной и бездокументарной. Споры по этому поводу окончательно пресек законодатель в ст. 2 Федерального закона от 28 декабря 2002 г. № 185-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» и о внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «О некоммерческих организациях».
Вопрос о собственности на бездокументарные ценные бумаги - дискуссионный. В частности, Е. Суханов утверждает: «Ясно, что бездокументарные ценные бумаги не могут быть объектом права собственности, ибо в отличие от классических ценных бумаг не являются вещами. В связи с этим их использование в гражданском обороте нуждается в специальных правилах, а не в традиционных нормах, рассчитанных на оборот вещей - предметов материального мира». Столь категорично можно было бы утверждать, если бы объектами права собственности по российскому праву было не имущество, а вещи.
Может показаться, что применение термина собственности в законодательном регулировании и правоприменительной практике к бездокументарным ценным бумагам является таким же условным, как и к результатам творческой деятельности. «Интеллектуальная собственность - это условное собирательное понятие, которое используется... для обозначения совокупности исключительных прав на результаты интеллектуальной, и прежде всего творческой деятельности». Но сходство только внешнее. Сам характер исключительных прав подразумевает особое регулирование по единообразному принципу. В то время как бездокументарные ценные бумаги, в том числе и как особая совокупность прав, относятся не к условным обозначениям, а к действительному восприятию элементов вещного права.
Становится актуальным вопрос, каким образом ценные бумаги вообще, а не только бездокументарные, стали объектами вещного права. Можно вполне согласиться с М. Крыловой, что «отнести ценные бумаги к движимым вещам стало возможным в силу наличия следующих условий:
- во-первых, ценные бумаги удостоверяли преимущественное право на получение имущественных ценностей - вещей в узком смысле или денег;
- во-вторых, ценные бумаги сами существовали в виде материальных объектов (бумажных документов);
- в-третьих, между ценными бумагами и удостоверяемыми ими правами существовала тесная взаимосвязь;
- в-четвертых, связь эта носила такой характер, что способ передачи прав, удостоверенной ценной бумагой, имел очевидное сходство с одним из способов передачи вещных прав (и то и другое может осуществляться путем материального предмета - документа или вещи соответственно)».
Что же утратили из перечисленного перечня бездокументарные ценные бумаги в связи с утратой бумажного носителя (кстати, также и документарные, особенно в виде глобальных сертификатов)?
1. Бездокументарные ценные бумаги окончательно утратили сходство с одним из способов передачи вещных прав traditio.
2. Теряется непосредственная связь между документом и удостоверенным в нем правом, а возникает принципиально новая связь между идеально существующей абстракцией и предоставляемыми правами.
Основополагающим звеном в законодательном регулировании вообще и гражданском регулировании в частности была цель, ради которой, собственно, создавались те или иные правовые конструкции. «На первых стадиях развития права, когда представления были сугубо конкретными, в качестве имущества рассматривались только материальные вещи… Но в настоящее время среди объектов обязательственных отношений оно, несомненно, занимает менее заметное место, чем бестелесное имущество, каковым являются абстрактные права, имеющие определенную стоимость, выраженную в деньгах».
Стандартное толкование термина «имущество», отраженное в учебниках по гражданскому праву, ставит содержание подобного термина в зависимость от смысла конкретной нормы права, содержащей его упоминание. Поэтому следовало бы отказаться от узкой трактовки рассматриваемого термина в ст. 209 ГК и включить в содержание понятия «имущество» нематериальные объекты в виде некой абстракции, предоставляющей права. Безусловно, требует осторожности любое уяснение данного термина, очевидно одно - неприемлемо универсальное трактование имущества.
Субъекты права вступают в правоотношение друг с другом и осуществляют свою деятельность в соответствии с этими интересами, воплощенными в принадлежащих им правах. Если говорить об объекте гражданского правоотношения - субъект права вступает в гражданское правоотношение, как правило, с целью реализовать свой имущественный интерес. Отчуждая или приобретая ценную бумагу как единую сущность, выступающую объектом правоотношения, субъект имеет в виду прежде всего права, а не форму. Однако именно форма придавала владельцу ценной бумаги статус собственника особой вещи и соответственно бесспорную защиту посредством вещно-правового иска. Применение термина «владелец» к собственнику ценных бумаг носит большей частью условный характер (применительно к эмиссионным документарным и бездокументарным ценным бумагам). Институт владения даже по отношению к материальным вещам включает в себя два противоречивых аспекта: фактический и правовой. Владение является выражением отношения субъекта к вещи. «Владение как право существует лишь настолько, насколько оно признано и защищено позитивным правом. В узком смысле говорят о юридическом владении. Удобнее различать в этом отношении владение (possessio) и держание. Бесспорно, при отсутствии вещи не может быть и речи о выявлении такого аспекта владения, как материальный. Владение обычно характеризуется несовпадением фактического и правового аспектов. Сущность владения как волевого явления - это прежде всего возможность пользования и распоряжение посредством изъявления воли собственника имущества. Владение как составляющая права собственности имеет свою особенность: преобладание волевого аспекта над фактическим. Следовательно, само по себе фактическое удержание вещи и господство над ней следуют за возможностью владеть и волей удерживать. То есть сама по себе «вещная связь» следует за юридической возможностью. Еще римское право знало удержание владения только волей без фактического господства во время отсутствия. Именная ценная бумага как объект владения не то же самое, что любая другая вещь. При признании собственности на права оказываемся перед фактом «урезанной триады», при наличии которой даже «номинальное владение» невозможно, что повлечет за собой более глубокое преобразование общей части гражданского права в сфере института собственности (признание эмиссионных ценных бумаг вообще и эмиссионных бездокументарных ценных бумаг в частности особой юридической конструкцией), обусловит необходимость создания особой концепции законодательного регулирования, поскольку представляется совершенно недопустимым существование так называемых непризнанных прав ;
- во-вторых, собственник вправе распоряжаться имуществом, определять его дальнейшую юридическую судьбу. Как совершенно верно отметила А.А. Маковская, «необходимость четкого понимания того, что именно при залоге ценной бумаги является предметом залога, связана с тем, что в настоящее время есть определенные различия в нормативном регулировании залога вещи и залога прав». И дело заключается не только в том, что, если применять к ценным бумагам вещно-правовые нормы, упростится оборот, - речь идет о двух совершенно несовпадающих правовых режимах. Например, в ГК РФ различным образом определен круг лиц, имеющих право выступать залогодателем при залоге вещей (п. 2 ст. 335 ГК) и при залоге прав (п. 3 ст. 335 ГК). Точнее, различен сам статус залогодателей прав и вещей. Существенное различие возникает именно в форме этого отчуждения. «Цель купли-продажи заключается в предоставлении права собственности, а это возможно только при том условии, если такое право принадлежит самому продавцу». Г.Ф. Шершеневич в данном случае имел в виду право собственности на вещь;
- в-третьих, собственник вправе извлекать из своего имущества выгоду. Извлечение выгоды есть одна из форм распоряжения, однако в ряде случаев, особенно при рассмотрении сущности ценных бумаг, необходимо обязательное относительно автономное рассмотрение этого полномочия.
3. Общая характеристика отдельных видов ценных бумаг
3.1. Акция
Акции могут быть классифицированы по разным основаниям.
Основная классификация, носящая легальный характер, подразделяет их на две категории: обыкновенные и привилегированные (префакции).
Привилегированные акции, в свою очередь, могут быть различных типов в зависимости от объема предоставляемых прав.
Акционеры - владельцы обыкновенных акций общества имеют традиционную триаду правомочий: право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, право на получение дивидендов, право на получение ликвидационной квоты.
Предоставляемый обыкновенной акцией набор прав полностью соответствует правам, принадлежащим участникам хозяйственных обществ и товариществ, предусмотренным ст. 67 ГК РФ.
Каждая обыкновенная акция общества предоставляет ее владельцу одинаковый набор прав, который является тем минимумом, которым может обладать каждый акционер.
Накопление определенного количества акций, означающее получение известной доли в уставном капитале, ведет к наделению акционера иными правами, причем, чем выше доля в уставном капитале, тем больше прав у акционера. Аккумулирование определенного количества акций и соответственно прав, предоставляемых ими, приводит к качественным изменениям правового статуса владельца. Кроме традиционной триады правомочий, такие акции предоставляют своим владельцам права, позволяющие определять деятельность акционерного общества, а в ряде случаев и осуществлять контроль за такой деятельностью. Принадлежащий таким акционерам корпоративный контроль, находящий свое проявление в двух тесно связанных между собой правомочиях - возможности избирать менеджеров юридического лица и влиять на распоряжение имуществом юридического лица, в цивилистической литературе рассматривается как самостоятельная имущественная ценность, принадлежащая отдельным акционерам, наравне с акциями, рассматриваемыми как разновидность имущества.
Существует большая разница между рядовыми акционерами и владельцами контрольного пакета акций. Прочный контроль подразумевает обладание большинством акций. Контрольный пакет в собственном смысле слова - это 50 процентов акций плюс одна акция. Но так определялся контрольный пакет в начальный период становления акционерного дела. Опыт показал, что при рассредоточении, распределении акций среди большого числа мелких акционеров эффективно контролировать деятельность акционерного общества можно и при меньшем количестве акций.
В юридической литературе отмечалось, что действующее законодательство снижает уровень предоставляемых владельцам привилегированных акций гарантий на получение фиксированных доходов. В настоящее время преимущества по привилегированным акциям заключаются лишь в очередности получения дивидендов и в определении фиксированного их размера в уставе. Каких-либо иных преимуществ привилегированные акции не предоставляют, так как закон разрешает невыплату дивидендов по ним и при наличии у общества достаточной прибыли. С нашей точки зрения, такое развитие законодательства вряд ли можно признать обоснованным, поскольку смысл привилегированных акций как раз и заключается в том, чтобы гарантировать выплату фиксированных дивидендов их владельцам, иначе встает закономерный вопрос о целесообразности существования таких акций.
В мировой практике традиционно акции подразделяются на именные и предъявительские. Российское законодательство разрешает выпуск только именных акций, что можно объяснить только тем, что форма российских акций является бездокументарной, учет же бездокументарных ценных бумаг возможен только в том случае, если они являются именными.
Следующая классификация, также носящая легальный характер, подразделяет акции на размещенные и объявленные. Это новые виды акций для российского законодательства, их появление заимствовано, как отмечалось в юридической литературе, из корпоративного права США. Размещенными являются акции, приобретенные акционерами при создании общества или при дополнительной эмиссии акций, а также акции, приобретенные и выкупленные обществом у акционеров. Следует согласиться с Г.С. Шапкиной, что «акции, поступившие в распоряжение общества (от акционеров) в период нахождения их на балансе общества, можно назвать размещенными с большой долей условности».
Дробная акция предоставляет акционеру - ее владельцу права, предоставляемые акцией соответствующей категории (типа), в объеме, соответствующем части целой акции, которую она составляет». До внесения соответствующих изменений в ФЗ «Об акционерных обществах» возникшие в результате консолидации или и силу иных причин части акций рассматривались не как полноценные объекты гражданского права, а как временное явление и поэтому подлежали обязательному выкупу акционерным обществом, что позволяло мажоритарным акционерам фактически выдавливать миноритарных акционеров из акционерного общества.
Изменения акционерного законодательства 2001 г. придали правовой статус дробным акциям, признали их объектами гражданского права, а следовательно, дробные акции в настоящее время могут являться и объектами гражданско-правовых сделок, обращаясь на равных основаниях с целыми акциями.
3.2.Облигация
К ценным бумагам относятся: государственная облигация, облигация, вексель, чек, депозитный и сберегательный сертификаты, банковская сберегательная книжка на предъявителя, коносамент, акция, приватизационные ценные бумаги и другие документы, которые законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг.
Правовой режим ценных бумаг может быть распространен на иные виды долговых документов только в случаях, установленных федеральными законами.
Облигацией признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет ее держателю также право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права (ст. 816 ГК РФ). Основанием возникновения обязательства эмитента облигации является договор облигационного займа, в соответствии с которым одна сторона (займодавец) предоставляет установленную денежную сумму другой стороне (заемщику). В удостоверение этой сделки заемщик вручает облигацию контрагенту и обязуется возместить ему номинальную стоимость этой ценной бумаги в предусмотренный в ней срок с уплатой обусловленного процента (если иное не предусмотрено условиями выпуска).
Облигации бывают именными, на предъявителя, процентными, беспроцентными, с фиксированной и плавающей процентной ставкой, свободно обращающимися и с ограниченным кругом обращения, конвертируемыми (т.е. обмениваемыми на другие ценные бумаги, например на акции) и неконвертируемыми. Бездокументарные облигации могут быть только именными.
В зависимости от эмитента различают государственные (Российской Федерации, ее субъектов), муниципальные облигации, облигации, выпускаемые коммерческими обществами (корпоративные облигации) и другими эмитентами.
3.3. Вексели
Векселем признается ценная бумага, удостоверяющая ничем не обусловленное обязательство векселедателя (простой вексель) либо иного указанного в векселе плательщика (переводной вексель) выплатить по наступлении предусмотренного векселем срока определенную сумму владельцу векселя (векселедержателю) (ч. 1 ст. 815 ГК). Вексель представляет собой безусловное, абстрактное, строго формальное обязательство или приказ уплатить определенную денежную сумму. Порядок выдачи и передачи векселя регулируется Положением о переводном и простом векселе и Законом о переводном и простом векселе. Наиболее важными актами судебного толкования вексельного законодательства являются Постановление Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 4 декабря 2000 г. № 33/14 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с обращением векселей», Обзор практики разрешения споров, связанных с использованием векселя в хозяйственном обороте, и Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с применением законодательства о валютном регулировании и валютном контроле, от 31 мая 2000 г. № 52.
Основными участниками вексельного правоотношения являются векселедатель, векселедержатель и плательщик. В зависимости от того, кто выступает в качестве плательщика по векселю - сам векселедатель или третье лицо, - различают две разновидности векселей: простой и переводной (тратта). Векселедатель именуется трассантом; первый приобретатель векселя, векселедержатель - ремитентом; плательщик - трассатом. Вексельной дееспособностью (активной и пассивной) обладают все субъекты гражданского права, за некоторыми исключениями.
Вексельные правоотношения подчиняются особому правовому режиму (вексельная сила или вексельная строгость), который включает в себя два элемента: процессуальный и материально-правовой. Процессуальная сторона вексельной силы проявляется в существовании ряда специальных процессуальных норм, применяемых при рассмотрении споров, вытекающих только из вексельных обязательств (в частности, это требование о совершении протеста векселя в установленные сроки до заявления соответствующего иска в арбитражном суде). Внепроцессуальная или материально-правовая сторона вексельной силы проявляется в существовании ряда специальных норм материального права, не применяемых для регулирования других правоотношений: во-первых, должник по векселю обязан в указанный в нем срок произвести платеж вне всякой зависимости от того, получил ли он что-либо в свое время от кредитора (за исключением случаев, перечисленных в п. 17 Положения о переводном и простом векселе), вследствие этого вексельный кредитор попадает в особо благоприятное положение: он освобождается от бремени доказывания своих прав; во-вторых, должник по векселю вправе защищаться против требований кредитора только с помощью тех возражений, которые непосредственно вытекают из вексельного законодательства (они могут касаться главным образом дефектов формы векселя), и не вправе строить свои возражения, исходя из основания выдачи векселя; в-третьих, каждый приобретатель векселя может передать его по индоссаменту другому лицу, при этом индоссант остается ответственным перед всеми последующими приобретателями, если не включил в текст индоссамента соответствующую оговорку; в-четвертых, вексельное законодательство содержит особые нормы, регулирующие вексельное поручительство - «аваль»; в-пятых, вексельная строгость заставляет и кредитора строго соблюдать все формальности и сроки, установленные вексельным законодательством (упущения по векселю не прощаются даже тогда, когда они были допущены под влиянием непреодолимой силы).
3.4. Чек, депозитный и сберегательный сертификаты, сберегательная книжка на предъявителя
Чеком признается ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное распоряжение чекодателя банку произвести платеж указанной в нем суммы чекодержателю (п. 1 ст. 877 ГК РФ). В соответствии со ст. 878 ГК РФ чек должен содержать:
1) наименование «чек», включенное в текст документа;
2) поручение плательщику выплатить определенную денежную сумму;
3) наименование плательщика и указание счета, с которого должен быть произведен платеж;
4) указание валюты платежа;
5) указание даты и места составления чека;
6) подпись лица, выписавшего чек, - чекодателя.
Отсутствие в документе какого-либо из указанных реквизитов лишает чек его силы (если оно не восполняется нормой закона). Так, чек, не содержащий указание места его составления, рассматривается как подписанный в месте нахождения чекодателя. Таким образом, выдача (передача) чека представляет собой формальную сделку. А поскольку платеж по чеку не должен быть чем-либо обусловлен, выдача (передача) чека должна рассматриваться как абстрактная сделка.
Законодательство и практика чекового обращения знает несколько разновидностей чеков: по субъектам различаются чеки предъявительские, ордерные и именные; с точки зрения инкассации (получения денег) чеки подразделяются на кассовые, расчетные и кроссированные.
Участниками отношений по чеку являются чекодатель, чекодержатель и плательщик. Чекодателем считается лицо, выписавшее чек; чекодержателем - лицо, являющееся владельцем выписанного чека. Плательщиком по чеку является банк, где чекодатель имеет средства, которыми он вправе распоряжаться путем выставления чеков (это могут быть деньги, находящиеся на банковском счете, учтенный вексель, даже открытый кредит). Из п. 7.13, 7.14 ч. 1 Положения ЦБ РФ от 3 октября 2002 г. № 2-П «О безналичных расчетах в Российской Федерации» следует, что использование чеков в качестве инструмента безналичных расчетов должно основываться на чековом договоре между плательщиком и его банком, а также между банками - участниками чековых расчетов.
Сберегательным сертификатом признается ценная бумага, удостоверяющая факт внесения в банк-эмитент денежных средств в качестве вклада и право вкладчика получить по истечении установленного срока сумму вклада и процентов по нему в любом учреждении данного банка (п. 1 ст. 844 ГК РФ). Держателем сберегательного сертификата может быть только гражданин. Депозитный сертификат - ценная бумага, аналогичная сберегательному сертификату, однако ее держателем может быть только юридическое лицо. В основе отношений между банком - эмитентом депозитного или сберегательного сертификата и его клиентом лежат отношения банковского вклада (займа). Поэтому такие сертификаты не могут быть выпущены для оплаты денежного долга эмитента перед их первыми приобретателями.
Правила по выпуску и обращению депозитных и сберегательных сертификатов сообщены письмом ЦБ РФ от 10 февраля 1992 г. № 14-3-20 «О депозитных и сберегательных сертификатах кредитных организаций». Форма бланка депозитного сертификата, установленная письмом Госбанка СССР от 10 июля 1993 г. № 360 «О введении платежных документов единого образца», имеет рекомендательный характер.
Банковская сберегательная книжка на предъявителя предоставляет владельцу все права, вытекающие из договора банковского вклада (п. 1 ст. 843 ГК). Однако осуществить или передать эти права можно только при ее предъявлении. Поэтому отсутствие сберегательной книжки не может быть восполнено предъявлением договора банковского вклада.
3.5. Коносамент, складские свидетельства, закладная
На морском транспорте система накладных применяется при прямых смешанных перевозках и перевозках нефтеналивных грузов в Каспийском бассейне. Во всех остальных случаях оформление договора морской перевозки грузов в основном осуществляется с помощью чартера и коносамента (ст. 117, 142 КТМ). Коносамент выполняет три функции:
а) доказательства наличия договора морской перевозки грузов и его содержания;
б) расписки, удостоверяющей принятие груза перевозчиком;
в) товарораспределительного документа на груз, обеспечивающего распоряжение самим грузом.
Коносамент составляется по определенной форме, является товарной ценной бумагой и может быть именным, ордерным или на предъявителя. Именные коносаменты составляются на имя определенного получателя; ордерные коносаменты - это выданные «приказу отправителя» либо содержащие наименование получателя с указанием, что коносамент выдан «приказу получателя». В каботажных перевозках используются только именные коносаменты. Коносамент на предъявителя может передаваться посредством простого вручения.
В соответствии со ст. 144 КТМ в коносамент должны быть включены следующие данные:
1) наименование перевозчика и место его нахождения;
2) наименование порта погрузки согласно договору морской перевозки груза и дата приема груза перевозчиком в порту погрузки;
3) наименование отправителя и место его нахождения;
4) наименование порта выгрузки согласно договору морской перевозки груза;
5) наименование получателя, если он указан отправителем;
6) внешнее состояние груза и его упаковка;
7) фрахт в размере, подлежащем уплате получателем, или иное указание на то, что фрахт должен уплачиваться им;
8) время и место выдачи коносамента;
9) число оригиналов коносамента, если их больше, чем один;
10) подпись перевозчика или действующего от его имени лица. По соглашению сторон в коносамент могут быть внесены иные данные и оговорки.
Наличие и содержание договора морской перевозки может подтверждаться чартером. Чартер должен содержать наименование сторон, название судна, указание на род и вид груза, размер фрахта, наименование места погрузки груза, а также наименование места назначения или направления судна. По соглашению сторон в чартер могут быть внесены иные условия и оговорки.
Конкретные договоры чартера, как правило, заключаются на основе типовых форм, которые разрабатываются организациями судовладельцев, исходя из сложившихся в течение длительного времени морских торговых обычаев. Таковы, например, Зерновой рейсовый чартер 1966 г., пересмотренный в 1971 г. (кодовое название «Грейнвой»), всеобщий универсальный чартер Балтийского и Международного морского совета (пересмотренный в 1922, 1976 и 1994 гг.) под кодовым названием «Дженкон».
На речном транспорте составляются такие же документы, что и на железнодорожном транспорте. Это предусмотрено ст. 67 КВВТ.
Заключение
На основе проведенного исследования мною были сделаны следующие выводы:
1. Интересы экономической и правоприменительной практики диктуют необходимость самого серьезного внимания к базовым теоретическим положениям о ценных бумагах с учетом уже имеющегося законодательства и опыта разрешения правовых коллизий, постоянно возникающих в действительности. Согласно ст. 142 ГК РФ, ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. С передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности.
2. В данном легальном определении отражена совокупность признаков, которые следует считать нормативными для любых ценных бумаг: ценная бумага есть документ; указанный документ составляется с соблюдением установленной формы; документ составляется с соблюдением обязательных реквизитов; документ удостоверяет имущественные права; осуществление или передача имущественных прав возможны только при предъявлении документа; передача ценной бумаги влечет переход всех удостоверяемых ею прав в совокупности.
3. Законом установлены также виды ценных бумаг, каковыми являются государственная облигация, облигация, вексель, чек, депозитный и сберегательный сертификаты, банковская сберегательная книжка на предъявителя, коносамент, акция, приватизационные ценные бумаги и другие документы, которые законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг.
4. Любое исследование института ценных бумаг в его современном состоянии не может обойтись без углубленного внимания к понятию бездокументарных ценных бумаг. Само это понятие отражает объективно происходящие переходные процессы и явления в системе объектов гражданских прав, часть из которых состоит в овеществлении, опредмечивании имущественных прав. Другие же, встречно направленные процессы состоят в дематериализации вещей, ослаблении вещно-правовых объектных характеристик в пользу обязательственно-правовых, что и прослеживается прежде всего в тенденциях развития института ценных бумаг. Многолетняя правовая традиция, опиравшаяся на современную ей хозяйственную действительность, исходила из непреложности бумажно-документарной формы ценных бумаг, каждая разновидность которых вследствие этого рассматривалась одновременно и как объект вещных прав (право на бумагу), и как воплощенное, инкорпорированное в бумажном носителе обязательственно-правовое требование владельца бумаги (кредитора) к должнику (право из бумаги). Именно такое традиционное представление о ценной бумаге и раскрывается большинством норм главы 7 Гражданского кодекса РФ. Тем не менее, сущность любой ценной бумаги состоит, конечно же, в том обязательстве, которое в данной бумаге закреплено. Если таковое обязательство на самом деле не существует, прекратилось либо возможность исполнения его утрачена, теряет экономический (да и правовой) смысл и само «право на бумагу», хотя с формально-юридической точки зрения оно может сохраняться сколь угодно долго. Это обстоятельство, однако, длительное время не могло поколебать довольно устойчивых, классических представлений о ценной бумаге как об абсолютном симбиозе связанных с нею вещных и обязательственных правовых притязаний. Несмотря на то, что «ключевая» в данном плане статья 149 Гражданского кодекса РФ озаглавлена «Бездокументарные ценные бумаги», она, против ожиданий, не дает определения таковой бумаги, а говорит именно об особом способе фиксации прав из ценной бумаги. Представляется что восприятие «бездокументарной ценной бумаги» как правовой абстракции (даже если речь идет только о понимании правоприменителя) является несколько неточным. Всякая абстракция, в том числе и юридическая, представляет собой гносеологический продукт, результат генерализации разных явлений, наблюдаемых на эмпирическом уровне, и обобщения их сущностных признаков при одновременном отторжении признаков второстепенных и случайных. Если бездокументарную ценную бумагу рассматривать в качестве абстракции, результата обобщения сущностных признаков индивидуально-конкретных видов ценных бумаг, то данное понятие должно было бы занимать более высокую ступень в категориальной иерархии ценных бумаг, чего в действительности не наблюдается. Напротив, исходя из содержания п.1 ст. 149 ГК, под бездокументарной формой ценной бумаги понимают осуществляемую лицом, получившим специальную лицензию, фиксацию (с помощью средств электронно-вычислительной техники и т.п.) прав, закрепляемых ценной бумагой. Как можно видеть, вся «бездокументарность» ценной бумаги по закону восполняется, компенсируется вполне документарной, точнее - документированной фиксацией управомоченным лицом в специальном обычном или компьютеризированном (п.2 ст. 142 ГК) реестре прав, удостоверенных ценной бумагой. Следовательно, различие между обычными и бездокументарными ценными бумагами состоит прежде всего в способе фиксации «прав из бумаги». Для традиционных бумаг, выполненных на бумажном носителе, фиксация прав состоит в указании обязательных реквизитов с соблюдением установленной формы документа (самого бумажного носителя). Для бездокументарных же бумаг фиксация прав будет заключаться в соблюдении определенного законом или в порядке, им установленном, «порядка официальной фиксации прав и правообладателей и документального подтверждения записей» (п. 1 ст. 149 ГК) в специальном реестре.
Нет предложений по совершенствованию законодательстваСписок литературы
I. Нормативно- правовые документы
Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993г., с учетом поправок, внесенных Законами Российской Федерации о поправках к Конституции Российской Федерации от 30.12.2008 № 6-ФКЗ и от 30.12.2008 № 7-ФКЗ)//СПС Консультант +
Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая. Принят Государственной Думой 21 октября 1994 года (с изменениями от 30 декабря 2008 г.) //СПС Консультант +
Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая. Принят Государственной Думой 22 декабря 1995 года (с изменениями, внесенными ФЗ от 14.07.2008 N 118-ФЗ,)//СПС Консультант +
ФЗ от 2 декабря 1990 г. № 395 «О банках и банковской деятельности в РСФСР» (с изм., внесенными Постановлением Конституционного Суда РФ от 23.02.1999 № 4-П, ФЗот 08.07.1999 №144-ФЗ, от 27.10.2008 № 175-ФЗ //СПС Консультант +
ФЗ от 26 декабря 1995 г. № 208-Ф3 «Об акционерных обществах» (с изм., внесенными Федеральными законами от 30.12.2008 № 306-ФЗ) //СПС Консультант +
ФЗ от 11 марта 1997 г. № 48-Ф3 «О переводном и простом векселе» // Российская газета, №53, 18.03.1997
ФЗ от 22 апреля 1996 г. № 39-Ф3 «О рынке ценных бумаг» (в ред. от 09.02.2009 г.) //СПС Консультант +
ФЗ «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг» от 29.07. 1998 г. ( в ред. от 26.04.2018 № 63-ФЗ) // СПС Консультант +
ФЗ от 11.11.2003 г. «Об ипотечных ценных бумагах» (в ред. ФЗ от 29.12.2004 № 193-ФЗ, от 27.07.2006 № 141-ФЗ) // СПС Консультант +
ФЗ от 12 февраля 1999 года (в ред. ФЗ от 06.12.2018 № 334-ФЗ, с изм., внесенными ФЗ от 19.12.2006 № 238-ФЗ) «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг»// СПС Консультант +
Инструкция ЦБ РФ от 10 марта 2006 г. № 128-И «О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации» (в ред. от 28.03.2018 г.) //СПС Консультант +
Постановление Правительства РФ от 26 сентября 1994 г. № 1094 «Об оформлении взаимной задолженности предприятий и организаций векселями единого образца и развитие вексельного обращения» (в ред. Постановления Правительства РФ от 27.12.95 № 1295) //СПС Консультант +
Положение о порядке лицензирования различных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации (Утверждено Постановлением ФК ЦБ от 19 сентября 1997 г. № 26)//СПС Консультант +
Положение о чеках. Утверждено постановлением ВС РФ от 13 февраля 1992 г. № 2349-1//СПС Консультант +
Постановление ФК ЦБ РФ от 9 января 1997 г. (ред. от 31 декабря 1997 г.) «Об акционном свидетельстве, его применении и утверждении стандартов эмиссии акционных свидетельств и их проспектов эмиссии» //СПС Консультант +
Письмо ЦБ РФ от 10 февраля 1992 г. № 14-3-20 (с изменениями и дополнениями от 18 февраля1992 г. № 23 и от 24 июня 1993 г. № 40) «О депозитных и сберегательных сертификатах банков» Рекомендации банкам по работе с векселями. Утверждены письмом ЦБ РФ от 9 сентября 1991 г. № 14-3/30//СПС Консультант +
Письмо ФНС «О порядке налогообложения с ценными бумагами» от 10 августа 2006 г. № 02-3-11/216//Нормативные акты для бухгалтера, № 17, 05.09.2006
Постановление ЦИК СССР и СНК СССР от 07.08.1937 № 104/1341 «О введении в действие положения о переводном и простом векселе» //СПС Консультант +
Стандарты эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии. Утверждено постановлением ФК ЦБ от 17 сентября 1997 г. № 19//СПС Консультант +
Стандарты эмиссии акций, облигаций и их проспектов эмиссии при реорганизации коммерческих организаций. Утверждено Постановлением ФК ЦБ от 12 февраля 1997 г. № 8. //СПС Консультант +
II. Литература и публикации
Абашидзе Р.Я. Рынок ценных бумаг. - М.: Смарт, 2008
Агарков М. М. Основы банковского права. Учение о ценных бумагах. М.: Изд-во БЕК, 1994.
Агарков М.М. Учение о ценных бумагах. М., 1927. Переизд.: М., 1993
Баринова А.Н. Гражданское право РФ. - М.: Юридическая литература, 2008
Бархатов В.И., Бархатов И.В. Мобилизация финансового капитала в трансформационной экономике: Монография. Челябинск, 2002
Белов В.А. Бездокументарные ценные бумаги. М., 2005
Белов В.А. Ценные бумаги как объекты гражданских прав: вопросы теории: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 1996
Горджеладзе Р.Г. История развития рынка ценных бумаг. - М.: Манускрипт, 2018
Гражданское право / Под ред. А.П. Сергеева и Ю.К. Толстого. Т. 1. - М.: Юридическая литература, 2005
Гражданское право / Под ред. Е.А. Суханова. Т. 1. - Спб.: ПИТЕР. 2005
Гражданское право: В 4 т. Т. 1. Общая часть: Учебник / Под ред. Е.А. Суханова. М.: Волтерс Клувер, 2018
Гражданское право: Учебник. Часть I. Изд. 3-е, переработанное и дополненное / Под ред. А. П. Сергеева, Ю. К Толстого. - М.: ПРОСПЕКТ, 2002
Зайцев М.Н. Рынок ценных бумаг. - М.: Олма-пресс, 2006
Калпинская О.О. Основы гражданского права - М., 2005
Клименко О.В. Исследование современного рынка ценных бумаг с позиций юриста. - М.: Олма-пресс, 2018
Козлов Н.Б. Формирование рынка ценных бумаг в постсоциалистических странах. М., 2002.
Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой / Под ред. Т.Е. Абовой и А.Ю. Кабалкина - М.: Юрайт-Издат, 2004
Корольков А.С. Гражданское право РФ. Т.1 - М.: Литера, 2006
Крашенинников Е.А. Правовая природа ректа-бумаг // Очерки по торговому праву. Ярославль, 1996. Вып. 3
Крашенинников Е.А. Правовая природа ректа-бумаг. - М.: Юристъ, 2006
Крашенинников Е.А. Составление векселя. Ярославль, 1992
Лапач В.А. Система объектов гражданских прав: теория и судебная практика - СПб.: Юридический Центр ПРЕСС. - 2004
Маковецкий М.Ю. Инвестиционный процесс и рынок ценных бумаг: механизм функционирования, современное состояние, перспективы развития. М., 2003
Маковская А.А. Залог денег и ценных бумаг. М.: Статут, 2000.
Малюгин В.И. Рынок ценных бумаг: количественные методы анализа: Учебное пособие. М., 2003
Мишин С.А. Банковское право РФ. - М.: Манускрипт, 2006
Мурзин Д. В. Ценные бумаги - бестелесные вещи. М.: Статут, 1998
Мурзин Д.В. Ценные бумаги - бестелесные вещи. Правовые проблемы современной теории ценных бумаг. М., 1998
Нерсесов Н. О. О бумагах на предъявителя с точки зрения гражданского права. - В кн.: Избранные труды по представительству и ценным бумагам в гражданском праве. - М.: Статут, 1998
Нерсесов Н.О. О бумагах на предъявителя с точки зрения гражданского права: историко-догматическое исследование. М., 1999
О проблемах института номинального держания ценных бумаг (по материалам круглого стола, проведенного ПАРТАД 20 октября 2005 года) // Рынок ценных бумаг. 2005. № 22 (301).
Опарина М.В. Гражданское право РФ. - М.: Юристъ, 2008
Семенова А.Н. Правовое регулирование рынка ценных бумаг. - М.: Олма-пресс, 2018
Семенова А.Н. Рынок ценных бумаг. - М.: Юридическая литература, 2008
Степанов Д.И. Защита прав владельца ценных бумаг, учитываемых записью на счете. М., 2004
Трегубенко Е. Ю. Ордерные ценные бумаги. Ярославль, 2002 // Правоведение. 2003. № 3
Умаров С.Е. Гражданское право РФ. - М.: Олма-пресс, 2018
Шершеневич Г. Ф. Учебник торгового права / По изданию 1914 г. - М.: Репринт, 2018
Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. М., 2003. Т. 2
Юлдашбаева Л.Р. Правовое регулирование оборота эмиссионных ценных бумаг (акций, облигаций). М., 1999.
Яковлев П.А. Гражданское право. - М.: ПРИОР, 2018
Янин А.А. Гражданско - правовые правоотношения. - М.: МР3 Пресс, 2005
III. Материалы судебной практики
Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 4 декабря 2000 г. №33/14 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с обращением векселей» // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. - 2001г. - №2.
Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 21 января 2003 г. №2965/01 // Вестник ВАС РФ. -№4. - 2003 г.
Обзор судебной практики Верховного Суда РФ за третий квартал 1999 года (По гражданским делам) (Утв. постановлением Президиума Верховного Суда РФ от 29 декабря 1999 г.) // Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации. - №5. - 2000г.
Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 01 октября 2002 г. №КГ-А40/6491-02.
Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 12 марта 2003 г. №Ф03-А73/03-2/280
Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 28 августа 2003 г. №Ф09-2336/03ГК
Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 7 июня 2004 г. №КГ-А40/4394-04
Приложения
Приложение 1. Классификация основных видов ценных бумаг по экономической сущности
<
>
Приложение 2. Классификация основных видов ценных бумаг по юридической сущности
<
>
Приложение 3. Участники рынка ценных бумаг
<
>
Семенова А.Н. Правовое регулирование рынка ценных бумаг. - М.: Олма-пресс, 2018 - с.60
Янин А.А. Гражданско - правовые правоотношения. - М.: МР3 Пресс, 2005 - с.265
Яковлев П.А. Гражданское право. - М.: ПРИОР, 2018 - с.418
Лапач В.А. Система объектов гражданских прав: теория и судебная практика - СПб.: Юридический Центр ПРЕСС. - 2004.- с.145.
Постановление Правительства РФ от 28 декабря 1991 г. №78 «Об утверждении положения о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР» (утратило юридическую силу) // Финансовой газете. - №5. - 1992г.
Основы Гражданского Законодательство Союза ССР и республик (утв. ВС СССР 31 мая 1991 г. №2211-I) (утратили юридическую силу) // Ведомост ВС СССР. - 26 июня 1991г. - №26. - Ст. 733.
Закон РФ от 9 октября 1992 г. №3615-1 «О валютном регулировании и валютном контроле» (утратил юридическую силу) // Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации. - 12 ноября 1992г. - №45. - Ст.2542.
Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. №39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» // Собрание законодательства Российской Федерации. - 22 апреля 1996г. - №17. - Ст.1918
Калпинская О.О. Основы гражданского права - М., 2005 - с.156.
См.: Маковецкий М.Ю. Инвестиционный процесс и рынок ценных бумаг: механизм функционирования, современное состояние, перспективы развития. М., 2003. - с. 110.
См.: Бархатов В.И., Бархатов И.В. Мобилизация финансового капитала в трансформационной экономике: Монография. Челябинск, 2002. - с. 66.
См.: Козлов Н.Б. Формирование рынка ценных бумаг в постсоциалистических странах. М., 2002. - с. 9.
См.: Малюгин В.И. Рынок ценных бумаг: количественные методы анализа: Учебное пособие. М., 2003. - с. 23.
См.: Батлер У.Е., Гаши-Батлер М.Е. Корпорации и ценные бумаги в России и США. М., 1997. - с. 48.
См. об этом: Агарков М.М. Учение о ценных бумагах. М., 1927. Переизд.: М., 1993. - с. 8 - 67.
См.: Нерсесов Н.О. О бумагах на предъявителя с точки зрения гражданского права: историко-догматическое исследование. М., 1999. - с. 4.
См.: Агарков М.М. Указ. соч. - с. 14.
См.: там же. - с. 49.
См.: там же. - с. 46.
См.: Батлер У.Е., Гаши-Батлер М.Е. Указ. соч. - с. 54.
См.: Белов В.А. Бездокументарные ценные бумаги. М., 2005; Гражданское право: В 4 т. Т. 1. Общая часть: Учебник / Под ред. Е.А. Суханова. М.: Волтерс Клувер, 2018; Мурзин Д.В. Ценные бумаги - бестелесные вещи. Правовые проблемы современной теории ценных бумаг. М., 1998; Степанов Д.И. Защита прав владельца ценных бумаг, учитываемых записью на счете. М., 2004; Юлдашбаева Л.Р. Правовое регулирование оборота эмиссионных ценных бумаг (акций, облигаций). М., 1999.
Белов В.А. Ценные бумаги как объекты гражданских прав: вопросы теории: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 1996. - с. 4.
Гражданский кодекс РФ (часть первая) от 30 ноября 1994 г. (в редакции от 18 декабря 2006 г., с изменениями от 29 декабря 2006 г.) // СЗ РФ. 1994. N 32. Ст. 3301.
См., например: Белов В.А. Ценные бумаги как объекты гражданских прав: вопросы теории. - с. 12 - 13; Юлдашбаева Л.Р. Указ. соч. - с. 15 - 33; Опарина М.В. Гражданское право РФ. - М.: Юристъ, 2008 - с.118
Федеральный закон от 29 декабря 1994 г. №77-ФЗ «Об обязательном экземпляре документов» // Собрание законодательства Российской Федерации. - 2 января 1995г. - №1. - Ст.1.
Клименко О.В. Исследование современного рынка ценных бумаг с позиций юриста. - М.: Олма-пресс, 207 - с.59
Гражданское право: Учебник. Часть I. Изд. 3-е, переработанное и дополненное / Под ред. А. П. Сергеева, Ю. К Толстого. - М.: ПРОСПЕКТ, 2002 -с. 217.
См.: Агарков М. М. Основы банковского права. Учение о ценных бумагах. М.: Изд-во БЕК, 1994. С. 201.
Мурзин Д. В. Ценные бумаги - бестелесные вещи. М.: Статут, 1998. С. 22 - 23.
Нерсесов Н. О. О бумагах на предъявителя с точки зрения гражданского права. - В кн.: Избранные труды по представительству и ценным бумагам в гражданском праве. - М.: Статут, 1998. С. 140.
Нерсесов Н. О. Указ. соч. С. 204 - 205.
Покровский И. А. Указ. соч. С. 224 - 229.
Шершеневич Г. Ф. Учебник торгового права / По изданию 1914 г. - М.: Реприт, 2018 - с.294
Мурзин Д. В. Указ соч. С. 24 - 25.
См.например: Корольков А.С. Гражданское право РФ. Т.1 - М.: Литера, 2006 - с.58
Об этих и других классификациях ценных бумаг см.: Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. М., 2003. Т. 2. С. 62 - 64; Агарков М.М. Основы банковского права. Учение о ценных бумагах. М., 1994. С. 188 - 212.
Крашенинников Е.А. Правовая природа ректа-бумаг // Очерки по торговому праву. Ярославль, 1996. Вып. 3. С. 10; Он же. Обыкновенные именные ценные бумаги // Хозяйство и право. 1996. № 12. С. 82
Положение.о переводном и простом векселе, утвержденное Постановлением ЦИК и СНК СССР от 7 августа 1937 г. N 104/1341//СЗ СССР. 1937. № 52. Ст. 221.
См., например: Гарейс К. Германское торговое право. М., 1895. Вып. 2. С. 510; Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права (по изд. 1914 г.). М., 1994. С. 174; Вершинин А.П. Содержание прав, удостоверенных ценными бумагами // Очерки по торговому праву. Ярославль, 1997. Вып. 4. С. 37; Гражданское право / Под ред. А.П. Сергеева и Ю.К. Толстого. 6-е изд. М., 2002. Т. 1. С. 266 (автор главы - А.П. Сергеев).
Агарков М.М. Указ. соч. С. 190 - 191; Крашенинников Е.А. Именная акция как ценная бумага // Очерки по торговому праву. Ярославль, 1995. Вып. 2. С. 5 - 6.
Положение «О сберегательных и депозитных сертификатах кредитных организаций», утвержденное письмом ЦБР от 10 февраля 1992 г. № 14-3-20//Вестник Банка России. 1998. № 64; 2000. № 66 - 67.
Агарков М.М. Указ. соч. С. 194 - 197.
См., например: Крашенинников Е.А. Бумаги на предъявителя в системе ценных бумаг // Государство и право. 1993. N 12. С. 43 - 44; Грачев В.В. Легитимация по ценным бумагам // Очерки по торговому праву. Ярославль, 1996. Вып. 3. С. 19; Чуваков В.Б. К проблеме классификации ценных бумаг // Кодекс-info. 2001. N 2. С. 19; Трегубенко Е.Ю. Ордерные ценные бумаги. Ярославль, 2002. С. 18. Некоторые авторы, в частности Е.А. Суханов, отождествляют способ легитимации со способом обозначения управомоченного по бумаге лица (см.: Гражданское право / Под ред. Е.А. Суханова. 2-е изд. М., 2004. Т. 1. С. 422). Однако легитимированный держатель бумаги может и не быть управомоченным по бумаге лицом (например, вор, укравший бумагу на предъявителя, может легитимироваться предъявлением бумаги, хотя он и не является субъектом удостоверенного ею права). Кроме того, деление ценных бумаг по способу легитимации, как это доказал М.М. Агарков, приводит к их четырехчленной классификации, в то время как их подразделение по способу обозначения управомоченного лица позволяет выделить лишь три вида ценных бумаг.
Агарков М.М. Указ. соч. С. 177, 178.
Некоторые полагают, что такое указание не входит в фактический состав легитимации по ордерной бумаге (см., например: Трегубенко Е.Ю. Указ. соч. С. 18 - 19). Об ошибочности этого взгляда см.: Грачев В.В. Рец. на кн.: Трегубенко Е. Ю. Ордерные ценные бумаги. Ярославль, 2002 // Правоведение. 2003. № 3. С. 232.
Агарков М.М. Указ. соч. С. 191 - 192; Крашенинников Е.А. Составление векселя. Ярославль, 1992. С. 32 - 34; Чуваков В.Б. Указ. соч. С. 18; Гражданское право / Под ред. А.П. Сергеева и Ю.К. Толстого. 4-е изд. М., 2003. Т. 2. С. 564 (автор главы - Д.А. Медведев).
Подробнее об этом см.: Грачев В.В. Передача бланкоиндоссированного векселя // Очерки по торговому праву. Ярославль, 2004. Вып. 11. С. 85 - 90.
Гражданское право / Под ред. Е.А. Суханова. Т. 1. С. 423. Прим. 1.
Крашенинников Е.А. Правовая природа ректа-бумаг. - М.: Юристъ, 2006 - С. 4 - 5.
Гражданское право / Под ред. Е.А. Суханова. Т. 1. - Спб.: ПИТЕР. 2005- с. 423.
В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 7 августа 2001 г. № 120-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» акционерные общества с числом акционеров более 50 были обязаны до 1 июля 2002 г. передать ведение реестров акционеров специализированным регистраторам.
Следует отметить, что в свое время Положение о лицензировании деятельности по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг, утв. Постановлением ФКЦБ России от 19 июня 1998 г. № 24, предусматривало, что эмитент, осуществляющий ведение реестра именных ценных бумаг самостоятельно, в случае если число зарегистрированных лиц более 50, должен иметь в штате не менее одного специалиста, удовлетворяющего квалификационным требованиям по данному виду профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг в соответствии с нормативными актами ФКЦБ России (настоящее требование вступало в силу с 22 апреля 1999 г.). Однако впоследствии данное требование было отменено.
Хотя в п. 4 ст. 44 Федерального закона «Об акционерных обществах» установлено, что эмитент, поручивший ведение и хранение реестра своих акционеров специализированному регистратору, не освобождается от ответственности за его ведение и хранение.
Зарегистрирован в Минюсте России 28 января 2008 г. (рег. № 11021).
Грачев В.В. Легитимация по ценным бумагам. - М.: Олма-пресс, 2003 -с 21.
Статьи 2, 27.1 Закона о рынке ценных бумаг.
Нами уже обращалось на это внимание. См.: Ротко С.В., Тимошенко Д.А. Указ. соч.; Ротко С.В., Тимошенко Д.А. Производные финансовые инструменты сегодня: ситуация, требующая законодательного решения // Налоги и финансовое право. 2008, № 1. С. 309 - 313.
Приступко А.О. Фондовый рынок в системе финансово-правовых отношений // Банковское право. 2006, № 2.
Подробнее об этом см.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Общие положения. Кн. 1. Изд. 3-е, стер. М., 2001. Данные авторы относят к непоименованным договорам те договоры, которые заведомо отличаются отсутствием для них специального законодательного регулирования, а значит, и установления перечня отражающих специфику этого типа (вида) договоров обязательных условий.
СЗ РФ. 1996, № 17. Ст. 1918.
Терентьева О.Н. Правовое регулирование рынка ценных бумаг. - М.: Олма-пресс, 2018 - с.68
Доклад о концептуальных подходах к месту и роли депозитарной деятельности на современном рынке ценных бумаг // Российская газета (Ведомственное приложение). 20 сентября 1997. № 183.
Тот, кто имеет право на ценную бумагу, может осуществить право, вытекающее из ценной бумаги. Традиционное различие этих прав основано на том, что право на бумагу обычно является вещным, тогда как право из бумаги чаще всего обязательственное. Право из бумаги всегда следует за правом на бумагу, и несовпадение управомоченных по этим правам лиц в принципе должно исключаться. См. об этом: Гражданское право: Учебник: В 2 т. / Отв. ред. Е.А. Суханов. М., 2005. Т. 1. - с. 314 - 316.
См.: Белов В.А. Бездокументарные ценные бумаги. - с. 12 - 31.
См.: там же. - с. 12.
О проблемах института номинального держания ценных бумаг (по материалам круглого стола, проведенного ПАРТАД 20 октября 2005 года) // Рынок ценных бумаг. 2005. № 22 (301). - с. 36 - 41.
См.: Белов В.А. Бездокументарные ценные бумаги. - с. 25 - 30.
Алексеев С.С. Право. Азбука. Теория. Философия. Опыт комплексного исследования. М.: Статут, 1999. С. 388.
Лапач В.А. Система объектов гражданских прав. М.: Юридический центр Пресс, 2002. С. 122.
См.: Там же. С. 124.
См.: СЗ РФ. 2002. № 52. Ч. II. Ст. 5141.
Маковская А.А. Залог денег и ценных бумаг. М.: Статут, 2000. С. 44.
См.: Российская газета. 04.01.2003.
Суханов Е. Объекты права собственности // Законодательство. 1995. № 4. С. 97.
Гражданское право: Учебник / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М.: Проспект, 2002. С. 274.
Крылова М. Ценная бумага - вещь, документ или совокупность прав // Рынок ценных бумаг. 1997. № 2. С. 61.
Саватье Р. Теория обязательств. М.: Прогресс, 1972. С. 54.
См.: Гражданское право: Учебник. С. 274.
См.: Белов В. Бездокументарные ценные бумаги. Научно-практический очерк. М.: АО «Центр ЮрИнФор», 2001. С. 20.
Дождев Д.В. Римское частное право. М.: Норма, 1996. С. 326.
Дождев Д.В. Указ. соч. С. 327.
См.: Лапач В.А. Указ. соч. С. 124.
Маковская А.А. Указ. соч. С. 38.
См.: Там же.
Шершеневич Г.Ф. Учебник русского торгового права. Казань, 1892. С. 322.
См.: Степанов Д. Корпоративные споры и реформа процессуального законодательства // Вестник ВАС, 2004, № 2. С. 125.
См. подробнее: Шапкина Г.С. Новое в российском акционерном законодательстве. Изменения и дополнения ФЗ "Об акционерных обществах". М., 2002. С. 69 - 70.
См.: Ломакин Д.В. Правовое регулирование передачи акций // Хозяйство и право, 1996, № 9. С. 146.
Шапкина Г.С. Указ. соч. С. 54.
См.: Залесский В.В. Транспортные договоры. М., 2001. С. 18.
2